案例:
小李在浙江義烏租了一個(gè)攤位,幾年前領(lǐng)取了個(gè)體工商戶的營業(yè)執(zhí)照從事小商品批發(fā),生意做得不錯(cuò)。隨著業(yè)務(wù)量的增大,原來的個(gè)體戶式的經(jīng)營已經(jīng)不能再適應(yīng)客戶的要求。雄心勃勃的小李也想做一名真正的“公司老板”。小李的老婆小張也很支持老公的想法,二個(gè)人一拍即合,決定成立一個(gè)公司,取代現(xiàn)在的個(gè)體工商執(zhí)照,來發(fā)展自己的生意。
二周后,公司名稱核準(zhǔn)就批下來了,叫“**工貿(mào)公司”。夫妻倆很高興。為了使生意不受公司開辦手續(xù)的影響,二人商量后,先把“**工貿(mào)公司”的公章刻好了,對(duì)外以公司的名稱簽訂合同,看著合同上鮮紅的公章,小李和小張夫妻二人開心的不得了,特別是小李剛剛又和一家材料經(jīng)銷公司簽了一個(gè)大的定單,二個(gè)人都樂壞了,都幻想著公司做大做強(qiáng)、發(fā)家致富的那一天。
天有不測風(fēng)云,沒想到,急功心切的小李被那家材料經(jīng)銷公司騙了,發(fā)出去了200多萬元的貨,卻沒有收回來一分錢,那家經(jīng)銷公司也消失的無影無蹤,而給**工貿(mào)公司供貨的生產(chǎn)廠家小丁卻天天找小李要貨款,這讓小李焦頭爛額。
“禍不單行”,在這節(jié)骨眼兒上,小李又與小張又因?yàn)檫@事兒鬧起了離婚,小張埋怨小李心急莽撞,導(dǎo)致錢款被騙;而小李又指責(zé)小張事后諸葛亮,自私自利。
和小李、小張一樣郁悶的還有給他們供貨的小丁,他給**工貿(mào)公司發(fā)了200萬的貨,卻一分錢都沒有收到。
小丁向小李要錢,可小李說他的錢都投入到公司注冊(cè)的驗(yàn)資賬戶去了,要等公司核準(zhǔn)完畢后,才有錢返還給他。
小丁向小張要錢,可小張說發(fā)貨合同是小丁與**工貿(mào)公司簽的,不是與自己簽的;自己馬上要和小李離婚了,而工貿(mào)公司馬上成立了,小丁可以向公司要錢,但自己是不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的。
那么,小丁該向誰要錢呢?
關(guān)鍵詞:
設(shè)立中的公司發(fā)起人夫妻共同債務(wù)
律師解析:
公司從開辦到成立,需要經(jīng)歷一個(gè)過程,包括簽訂章程、申請(qǐng)開辦、名稱核準(zhǔn)、經(jīng)營場地租賃、驗(yàn)資及出具報(bào)告、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照等。小李和小張開辦的“**工貿(mào)公司”,雖然經(jīng)過了工商局的名稱核準(zhǔn),但由于還沒有辦理出來營業(yè)執(zhí)照,因此,屬于設(shè)立中的公司。
公司成立,一般是以法人營業(yè)執(zhí)照領(lǐng)取為準(zhǔn)。在沒有領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照前,不論股東是以什么名目以“公司”的名義進(jìn)行交易活動(dòng),都不能以自己的名義起訴、應(yīng)訴以及獨(dú)立承擔(dān)民事法律責(zé)任。因此,“**工貿(mào)公司”不能以自己的名義對(duì)外承擔(dān)小丁的貨款,小丁也不能向“**工貿(mào)公司”索要貨款。
如果小丁不能向“**工貿(mào)公司”要錢,那么,他該向誰討要貨款呢?答案很明確,自然是**工貿(mào)公司的發(fā)起人。
“公司發(fā)起人”,是指負(fù)責(zé)公司籌備事務(wù)的人。在公司設(shè)立階段,發(fā)起人對(duì)外代表設(shè)立中的公司,對(duì)內(nèi)執(zhí)行設(shè)立事務(wù)。如果公司依法成立,則發(fā)起行為經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)確認(rèn)后,自始由公司承受其產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù);如果公司未能依法成立,則發(fā)起人應(yīng)就其發(fā)起行為對(duì)第三人負(fù)連帶責(zé)任。
小張和小李夫妻二人申請(qǐng)開辦“**工貿(mào)公司”,是公司的發(fā)起人。在**工貿(mào)公司注冊(cè)成立之前,作為公司的發(fā)起人,應(yīng)該負(fù)責(zé)清理公司籌辦過程中產(chǎn)生的民事責(zé)任,而不能以“公司尚未成立”為由,推脫責(zé)任。一般來說,公司只有在注冊(cè)成立、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后才能辦理刻制公章的手續(xù)。小張和小李在公司沒有成立之前刻制公章的做法,是不對(duì)的。李-張和小李也沒有權(quán)利要求小丁等公司注冊(cè)成立后再向公司索要欠款,道理很簡單,如果公司一百年沒有注冊(cè)成功,那么小丁就一百年不能要回欠款嗎?并且,如果小張和小李不對(duì)自己作為發(fā)起人的民事行為承擔(dān)責(zé)任,將會(huì)導(dǎo)致市場交易行為混亂,對(duì)交易相對(duì)方小丁來說,是非常不公平的。
因?yàn)檫@一筆糟糕生意,小張和小李夫妻倆兒人互相指責(zé),感情惡化,甚至可能導(dǎo)致離婚,但這些都不能成為拒絕向小丁還款的理由。
小張和小李在婚姻關(guān)系存續(xù)期間開辦公司,由于經(jīng)營行為而導(dǎo)致的負(fù)債是夫妻共同債務(wù)。夫妻共同債務(wù),是指夫妻在共同生活或共同生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中產(chǎn)生的,依照約定或法律規(guī)定應(yīng)由雙方共同連帶清償?shù)膫鶆?wù)。據(jù)此,夫妻共同債務(wù)既包括生活性債務(wù),還包括經(jīng)營性債務(wù)。本案中,小張和小張的債務(wù)就屬于經(jīng)營性債務(wù)。《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)第41條規(guī)定:“離婚時(shí),原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還”,因此,小張以“自己馬上要離婚了”為由,拒絕承擔(dān)共同債務(wù)的理由是不能成立的。
那么,小張和小李在什么情況下可以不對(duì)小丁的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任呢?
一般來說,公司一旦成立,即具有獨(dú)立法人資格,具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。在本案中,如果小張和小李公司注冊(cè)資金到位,且**工貿(mào)公司營業(yè)執(zhí)照已經(jīng)領(lǐng)取,在公司設(shè)立過程中的民事責(zé)任,應(yīng)由公司獨(dú)立承擔(dān)。雖然簽訂合同時(shí)**工貿(mào)公司還沒有成立,但法院從維護(hù)交易安全的角度出來,一般都會(huì)認(rèn)為合同有效,成立后的公司應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,而小張、小李就不再負(fù)有直接承擔(dān)還款責(zé)任的義務(wù)。
同樣的道理,在**公司成立之前,對(duì)于某材料經(jīng)銷公司收取貨物而不付款的行為,小張和小李可以以自己的名義通過法院或公安機(jī)關(guān)追究某材料經(jīng)銷公司的民事或行事責(zé)任;而在**工貿(mào)公司成立后,可由公司以自己的名義進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)救措施。
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簡介:
鄧曉莉律師,廣東省律師協(xié)會(huì)省村(社區(qū))法律顧問專業(yè)委員會(huì)秘書長,佛山市南海區(qū)工會(huì)法律服務(wù)特約律師庫成員,佛山電視臺(tái)《法治佛山》欄目2017年度合作律師。榮獲2016年度廣東省村(社區(qū))法律顧問工作先進(jìn)個(gè)人;承辦案例評(píng)為2014年十大律師服務(wù)村居典型事例;2013年1月佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師,2011年度佛山市律師法律服務(wù)村居工作優(yōu)秀律師;畢業(yè)于武漢科技大學(xué)法律專業(yè)。 畢業(yè)后從事專職律師工作,擔(dān)任多家大型企事業(yè)單位的常年法律顧問,辦理了大量的經(jīng)濟(jì)糾紛、商事合同糾紛,勞資工傷、債權(quán)債務(wù)、離婚財(cái)產(chǎn)糾紛、交通事故及多起重大疑難復(fù)雜民商事訴訟和刑事辯護(hù)。恪盡職守,兢兢業(yè)業(yè),最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,以客戶的需求為導(dǎo)向,強(qiáng)調(diào)客戶體驗(yàn)與專業(yè)并存,深信杰出源于專業(yè),成功來自口碑。 積極參加社會(huì)公益活動(dòng),承擔(dān)律師的社會(huì)責(zé)任,常年接受佛山電視臺(tái)、小強(qiáng)熱線、630新聞等欄目的采訪。 ? 過往案例略舉: 1、代理某市政府行政訴訟案,最終一審在某中級(jí)人民法院開庭取得勝訴; 2、代理某公司訴某市城市綜合管理局合同糾紛案,眾所周知,民告官難于上青天,本律師團(tuán)隊(duì)介入委托后,通過努力和專業(yè)
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