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寧波
美國企業合并制度的研究與借鑒
美國是世界上最發達的國家之一。企業合并控制規則作為美國反壟斷法的核心部分，較好地體現了規范企業合并、防止經濟權力集中的客觀合理性和成功經驗。特別是20世紀80年代以來，美國企業合并規則適應現代經濟要求的新變化和新發展，對合理構建和完善我國企業合并控制制度具有重要的參考價值，20世紀80年代以前美國企業合并制度的構建及其特點；1914年頒布的《中華人民共和國法》的有關內容和修改后形成的具體規定；1968年，美國司法部頒布了《合并法典》，并對該法典所形成的規則進行了修訂；在審理企業合并案件的過程中，美國法院形成了判例等。其中，謝爾曼法案對企業合并采取了高度立法的原則，即嚴格禁止任何妨礙自由貿易和競爭的企業合并，構成美國企業合并制度的法律基礎**《中華人民共和國企業合并法》對企業合并的控制采用“早期原則”，即在企業合并形成的早期階段，當可以合理預見企業合并將破壞自由貿易和競爭時，就可以對其進行法律控制。這一原則對于及時制止企業合并初期的壟斷行為，從而建立美國企業合并的事前控制制度具有重要意義；美國司法部和聯邦貿易委員會頒布的《美國企業合并準則》旨在為聯邦政府反壟斷機構進行企業合并提供一個分析框架。在性質上，它們是行政規定，對法院的司法工作沒有法律約束力。但事實上，美國的并購政策主要體現在這些準則中；作為判例法國家，企業合并案件審理過程中形成的判例法和判例法確立的企業合并的法律原則是美國企業合并法的重要內容之一
通過對一系列企業合并具體內容的調查分析，可以看出，企業合并是一種特殊的法律制度美國的立法，我們可以看到，美國企業合并法律制度（從建立之初到20世紀80年代）具有以下特點：（1）企業合并前后的雙重控制美國最高法院逐步確立了企業合并適用的“合理原則”法律規定，即企業合并是否違法，主要取決于合并的效果究竟削弱了競爭還是必然形成壟斷。法律禁止的只是“不正當”或“不正當”限制競爭的行為。在企業合并的情況下，法院不僅需要衡量企業合并削弱市場競爭的程度，還需要考慮市場競爭的所有情形，即考慮企業合并可能產生的所有后果。合理原則的適用給了法官很大的自由裁量權，因為在具體案件中，往往很難劃清“合理”與“不合理”的界限，這使得企業合并法實施的后果相當不穩定，而且往往導致企業合并的通融和自由放任。然而，該法的“早期原則”為這一缺陷提供了很好的彌補。由于合理原則而未被謝爾曼法調查的企業合并，由于可能損害自由貿易和競爭，將受到謝爾頓法的控制。因此，“合理原則”與“早期原則”的結合很好地體現了美國企業合并前后雙重控制的特點美國通過了一系列法律法規來規范包括橫向合并在內的各種企業合并，縱向合并和混合合并一直是美國反壟斷法最嚴格的規制對象。究其原因，既然企業的議價行為被視為自身的違法行為，那么橫向兼并就應該被視為自身的違法行為，因為橫向兼并的結果會使被兼并企業共同議價。縱向兼并的規則主要體現在1968年的兼并準則中，該準則規定，如果一次或一系列縱向兼并可能對市場上的生產者或銷售者進入市場構成障礙，不參與或不完全參與合并的企業將處于不利的競爭地位，這種做法不利于提高企業的經濟效益，合并將被視為對競爭的嚴重損害（[1]）。美國《合并法》認為，混業合并雖然不能直接提高一個部門的集中度，但從長遠來看，混業合并也能促進經濟的集中和市場力量的增長和發展，因此應當受到法律的控制。在禁止混合并購的法律案例中形成了一系列的控制理論，如潛在競爭理論、國防設施建設理論、國防設施建設理論、互惠交易理論等（[2]p47-52）該內容對我有幫助 贊一個
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