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代持股權存在哪些法律風險

來源: 律霸小編整理 · 2021-05-31 · 877人看過

代持股份的法律風險主要來源于實際出資人（即“隱名股東”）與工商注冊股東（即“代理股東”或“明顯股東”）之間的不一致。隱名股東雖然實際履行了對公司的出資義務，但其股權尚未登記在其名下，在法律上不能認定為公司股東。隱名股東可能面臨的法律風險主要包括以下幾類：

首先，股權持有協議的法律效力被否定的風險，第二十五條第一款明確規定：“在合同法第五十二條沒有規定的情況下，人民法院應當認定合同的效力，“即有合同法第五十二條規定情形的，依法認定股權協議無效

此外，應當注意的是，本條僅明確了股權協議的法律地位，但未明確實際出資人的法定股東身份的；顯然，實際投資者的投資權益應當按照股權持有協議予以保護，但實際投資者能否享有股東權益，在實踐中仍嚴格按照《公司法》的規定進行規定，也有公務員違反合同法第五十二條規定，違反《中華人民共和國公務員法》及其他有關規定，以股權形式從事業務的；外國投資者為規避外資準入政策，與境內企業或個人簽訂股權持有協議，以隱名股東身份投資于法律、政策禁止或限制外國投資者進入的行業；隱名股東規避中國法律的禁止性規定，以明顯股東的名義投資于目標公司

一般情況下，實際投資者隱藏在幕后，而名義股東則受隱名股東的委托在臺前行使股東權利。在種種誘惑面前，顯性股東很可能違反股權持有協議的規定，侵害隱名股東的利益。主要情況包括：名義股東不向隱名股東轉讓投資收益；名義股東濫用股東權利（重大決策事項未協商解決）；知名股東擅自處分股權（轉讓、質押）等

第三，隱名股東難以確立股東身份，難以向公司主張權益p>

雖然《公司法》司法解釋（三）第二十五條原則上肯定了股權持有協議的法律效力，但投資權益并不等于股東權益，投資權益只能向名義股東主張，不能直接向公司主張，如果隱名股東想從幕后走到臺前，成為法律認可的股東，僅僅依靠控股協議是不夠的。根據司法解釋，經公司半數以上股東同意，實際出資人方可要求公司變更股東，出具出資證明書，并在股東名冊上記載，記入公司章程，并向公司登記機關登記。在此基礎上，隱名股東可以成為顯性股東，向公司主張股東權利。（4）顯性股東債權人強制執行顯性股東股權的風險在股權結構下，以明顯股東名義登記的股份，在法律上視為明顯股東的財產。如果第三人（主要是明顯股東的債權人）獲得法院對明顯股東的有效判決，則第三人很可能會對其所持股份提出強制執行請求。在這種情況下，隱名股東能否以其為實際投資者為由對抗第三人的執行請求（提出執行異議），法律上沒有明確規定，因此存在很大的法律風險

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