如何在不簽訂勞動(dòng)合同的情況下計(jì)算雙倍工資

1。《勞動(dòng)合同法》中“雙倍工資”的含義是指勞動(dòng)者每月實(shí)際支付工資的兩倍，并扣除已支付的工資。一般來(lái)說(shuō)，當(dāng)需要另一次工資時(shí)，按實(shí)際工資計(jì)算，這涉及到《勞動(dòng)合同法》第82條第2款“必須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同”的理解。一種意見(jiàn)認(rèn)為這種情況只包括《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款規(guī)定的三種情況，另一種意見(jiàn)認(rèn)為這種情況是指《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款和第三款規(guī)定的四種情況。由此可見(jiàn)，對(duì)《勞動(dòng)合同法》第14條第3款的正確解讀是驗(yàn)證上述兩種意見(jiàn)的關(guān)鍵

勞動(dòng)合同法第14條第3款規(guī)定：“用人單位自錄用之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者訂立了無(wú)期限勞動(dòng)合同”，從規(guī)范形式上看，這是一種法律推定，即：，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同一年后，雙方簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，雙方的權(quán)利義務(wù)按照無(wú)固定期限勞動(dòng)合同處理，體現(xiàn)了法律的強(qiáng)制性態(tài)度，并敦促用人單位以給予勞動(dòng)者終身就業(yè)機(jī)會(huì)為代價(jià)，及時(shí)簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，以規(guī)范用人單位的就業(yè)行為，維護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益，《勞動(dòng)合同法》第十四條第二款規(guī)定的三種情形，用人單位未與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起，向勞動(dòng)者支付月薪的兩倍；除上述三種情況外，如果用人單位在一年內(nèi)未與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，法律推定雙方已簽訂無(wú)期限勞動(dòng)合同，因此，單位無(wú)需向員工支付雙倍工資

（II）無(wú)書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資支付期限

<《勞動(dòng)合同法》第10條前兩款規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自聘用之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。”。根據(jù)本條規(guī)定，如果用人單位在聘用之日起一個(gè)月內(nèi)與員工簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，則不存在未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的法律責(zé)任，即自聘用之日起一個(gè)月為雙方簽訂勞動(dòng)合同的寬限期。因此，《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款進(jìn)一步規(guī)定：“用人單位自錄用之日起一個(gè)月以上不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)每月向勞動(dòng)者支付兩倍的工資。”。這里有兩種具體情況。一是用人單位一個(gè)月以上不滿一年未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，二是一個(gè)月以上不滿一年未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。在第一種情況下，雙倍工資的支付期為自自營(yíng)職業(yè)之日起一個(gè)月的第二天至一年的前一天。在第二種情況下，支付期為自自營(yíng)職業(yè)之日起一個(gè)月的第二天至補(bǔ)充簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的前一天

該案例表明，北京的一家公司與吳于2008年5月7日建立了勞動(dòng)關(guān)系。在一個(gè)月以上不滿一年的期間（即2008年6月7日至2009年5月6日），雙方未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。此時(shí)，不考慮其他限制，僅根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第82條第1款的規(guī)定，公司應(yīng)在2008年6月7日至2009年5月6日期間支付吳雙倍工資。更具體地說(shuō)，除了工資之外，還應(yīng)支付吳11個(gè)月的工資作為未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)成本，也就是說(shuō)，未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額的上限為工人11個(gè)月的工資；如果公司于2009年4月10日與吳簽訂了書(shū)面勞動(dòng)合同，則無(wú)書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資差異的支付期限為2008年6月7日至2009年4月9日，金額為吳某在此期間的工資

（三）未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資仲裁期限

工人主張未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資也應(yīng)受到期限的限制，而勞動(dòng)爭(zhēng)議必須首先通過(guò)仲裁前程序解決，因此也必須遵守勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟案件的仲裁期限。《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定了勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁的一般時(shí)效、中斷和中止以及特殊時(shí)效，其中特殊時(shí)效僅適用于勞動(dòng)報(bào)酬的追償。在沒(méi)有書(shū)面勞動(dòng)合同的情況下，雙倍工資在性質(zhì)上屬于處罰，而不是勞動(dòng)報(bào)酬，因此不能適用特別限制的規(guī)定。相反，應(yīng)適用一年的普通仲裁時(shí)效期和一般中斷和中止

至于仲裁時(shí)效期的起點(diǎn)，在實(shí)踐中也存在不同的理解。第一種觀點(diǎn)以未簽訂勞動(dòng)合同期間的“終點(diǎn)”為起點(diǎn)。以本案為例，Wu聲稱未簽署書(shū)面勞動(dòng)合同的兩倍工資差額為2008年6月7日至2009年5月6日，則仲裁時(shí)效期為2009年5月7日，而Wu于2010年5月11日申請(qǐng)仲裁，且一年仲裁時(shí)效期已過(guò)，因此，法律不再支持吳的這部分要求。第二種觀點(diǎn)的出發(fā)點(diǎn)是“分散的”。例如，Wu聲稱2008年6月7日至2009年5月6日未簽署書(shū)面勞動(dòng)合同的雙倍工資差異，2008年6月7日雙倍工資差異的時(shí)效期從第二天開(kāi)始，到2009年6月7日結(jié)束，并且已經(jīng)超過(guò)了2009年6月8日之后的仲裁時(shí)效期，以此類推，2008年12月31日的雙倍工資差異限制期于2009年12月31日結(jié)束，2009年5月6日的雙倍工資差異限制期于2010年5月6日結(jié)束；如果Wu于2010年4月10日向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，他將在2009年4月11日至5月6日期間收到工資，作為工資差異的雙倍補(bǔ)償，無(wú)需簽署書(shū)面勞動(dòng)合同。可以看出，第一種觀點(diǎn)更具“整體性”，即雙倍工資支付的整個(gè)期間已通過(guò)仲裁限制或整個(gè)期間未通過(guò)；第二種觀點(diǎn)是“分散的”，每月和每天獨(dú)立計(jì)算。前一階段可能已經(jīng)超過(guò)了仲裁時(shí)效期，但后一階段的法律效力不受影響，后一階段仍可能發(fā)生時(shí)效中止

對(duì)比上述兩種觀點(diǎn)，第一種觀點(diǎn)更注重對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)，更易于在實(shí)踐中操作；第二種觀點(diǎn)在考慮權(quán)利和義務(wù)時(shí)更為詳細(xì)。作者傾向于第一種觀點(diǎn)，因?yàn)榉蓪?duì)工人在未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的情況下要求雙倍工資采取了許多限制，例如限制申請(qǐng)，在未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的情況下對(duì)逾期一年以上的付款期限設(shè)定上限。此外，在實(shí)踐中，許多工人不敢為了保住工作機(jī)會(huì)而及時(shí)主張自己的權(quán)利，在這種情況下，作為弱勢(shì)群體給予工人適當(dāng)?shù)膬?yōu)惠并非不可能

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