一、離婚子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割代理詞怎么寫(xiě)?
xx律師事務(wù)所接受本案被告張某的委托,現(xiàn)指派我作為代理人參加訴訟,通過(guò)庭前調(diào)查、參與庭審現(xiàn)對(duì)該案發(fā)表代理意見(jiàn)如下:
孩子應(yīng)歸被告撫養(yǎng)
1、原告撫養(yǎng)孩子不利于孩子身心健康成長(zhǎng)。
原告從2009年至今不給家里一分錢(qián),孩子和家里的除原告每月支付100元的電費(fèi)外的一切開(kāi)銷(xiāo)都是有被告在負(fù)擔(dān),原告的這些行為足以證明其是一個(gè)不符責(zé)任的人;而且原告在婚姻之內(nèi)就與婚外異性同居,而且對(duì)孩子也不避諱,經(jīng)常帶婚外異性及其雙方孩子共同出去旅游,其行為沒(méi)有考慮對(duì)孩子的影響,對(duì)孩子的心靈成長(zhǎng)是個(gè)嚴(yán)重的傷害;孩子11歲正處于叛逆期的時(shí)期,和繼母的關(guān)系不容易相處,而且在現(xiàn)實(shí)中繼母對(duì)繼子女的虐待和變相虐待、冷漠等不利于孩子健康發(fā)展的行為時(shí)常發(fā)生。
2、孩子強(qiáng)烈要求跟被告生活。
孩子向貴院提交了要求跟母親生活的強(qiáng)烈意愿,當(dāng)孩子寫(xiě)了之后,父親知道了,竟然強(qiáng)迫孩子也寫(xiě)一份(原告的這種不顧孩子意愿的行為充分表明是不負(fù)責(zé)任的),后來(lái)孩子又強(qiáng)烈要求和法官打電話,被告本不想讓孩子卷入大人的紛爭(zhēng),無(wú)奈孩子怕自己和后媽一起生活,非要打,孩子通過(guò)電話也向法官表明了要求跟母親生活的意愿。根據(jù)法律規(guī)定,雙方父母對(duì)十周歲以上未成年子女隨父或隨母生活有爭(zhēng)議的,應(yīng)考慮該子女的意見(jiàn)。
3、被告撫養(yǎng)孩子有利于孩子成長(zhǎng)。
孩子一直跟隨被告生活,并且被告一直在負(fù)擔(dān)所有費(fèi)用,表明被告是一位負(fù)責(zé)人的母親,被告的公公(原告的父親)的話可以證明原告是一位非常顧家的女人,被告提出輪流撫養(yǎng)的方式就是為了孩子考慮,表明了被告是從孩子身心健康方面去考慮其成長(zhǎng)的。但兒子堅(jiān)決不同意和父親生活,因?yàn)榕潞髬尅K员桓鎴?jiān)決要求孩子跟隨自己生活。
4、被告強(qiáng)烈要求孩子跟隨自己生活。
總上,請(qǐng)貴院作出有利于子女身心健康和考慮子女的意愿的判決。
原告應(yīng)支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)1000元
原告的每月工資1800元左右(有庭審筆錄為證),在外兼職每月1700元左右(有錄音為證),濟(jì)南的上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出為14561元,眾所周知,孩子的消費(fèi)遠(yuǎn)遠(yuǎn)在此之上。望貴院從物價(jià)的高漲、孩子的課外班、身體正在成長(zhǎng)需要加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)、孩子有抽動(dòng)癥需要醫(yī)治、被告患有硬皮癥等方面考慮支持被告的請(qǐng)求。
該案原告和某女的關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為同居關(guān)系。
根據(jù)婚姻法解釋一的規(guī)定“有配偶者與他人同居”的情形,是指有配偶者與婚外異性、不以夫妻名義,持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。從某女的愛(ài)人孫某的錄音中已得知從2007年開(kāi)始兩人開(kāi)始不斷在一起居住,從2009年5月31日原告父親給原告的信,2011年3月8日原告父親和被告姐姐的通話,直到現(xiàn)在電腦上的照片和2012年10月2日兒子童聲中的原告離婚后會(huì)和某女結(jié)婚、兩人共同居住地是原告妹妹輕騎廠宿舍的房子等種種證據(jù)足以判定原告自2007年開(kāi)始一直和某女在一起。已經(jīng)形成了長(zhǎng)期穩(wěn)定的同居關(guān)系。
原告應(yīng)給予被告精神損害賠償
根據(jù)婚姻法第46條,被告有權(quán)向原告請(qǐng)求精神損害賠償。原告的行為嚴(yán)重違反了夫妻的婚姻忠誠(chéng)義務(wù),屬于婚姻法上的過(guò)錯(cuò)方,對(duì)被告造成的精神痛苦是無(wú)法用語(yǔ)言和金錢(qián)彌補(bǔ)的,根據(jù)最高院的會(huì)議精神,關(guān)于審理婚姻家庭糾紛案件要充分體現(xiàn)社會(huì)主義道德和善良風(fēng)俗,通過(guò)案件的審理倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠(chéng)義務(wù),通過(guò)制裁婚姻違法行為引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。如果在原告和婚外異性長(zhǎng)達(dá)6年的共同生活都不予以制裁的話,是嚴(yán)重違反婚姻法的也是嚴(yán)重違背該會(huì)議精神的。
訟爭(zhēng)房屋是夫妻共同財(cái)產(chǎn)
1、我國(guó)實(shí)行的是婚后所得財(cái)產(chǎn)共同制,從房產(chǎn)證取得時(shí)間2007年7月18日和原告被告共同認(rèn)定的房屋購(gòu)買(mǎi)時(shí)間2007年7月,就可以認(rèn)定該房屋屬于婚后所得,是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
原告所說(shuō)父母出資不是事實(shí)。
原告母親長(zhǎng)期臥病在床,欠債累累,根本無(wú)力大額出資,賣(mài)房子是事實(shí),但是給原告母親治病和還債了。事實(shí)是原告父母出了一萬(wàn),被告父母出了三萬(wàn),但都是明確表明不要了,是給原被告的。
3、即使該案是由父母部分出資也不能適用婚姻法解釋三第七條,不應(yīng)認(rèn)定為原告?zhèn)€人財(cái)產(chǎn)。
假如該案中父母出了一部分資,也不能認(rèn)定該出資部分是個(gè)人財(cái)產(chǎn),婚姻法解釋三第七條第一款:“婚后一方父母出資為子女購(gòu)買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在出資人名下的,可按照婚姻法第十八條第(三)項(xiàng)的規(guī)定,視為只對(duì)自己子女一方的贈(zèng)與,該不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)。”該規(guī)定第一、指的是一方父母為自己子女出全資購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn),并產(chǎn)權(quán)登記在自己子女名下。如果是夫妻購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn),而父母為其添錢(qián)也就是出資的話是不能適用該條的。顯然即使原告所說(shuō)成立,那么也是是夫妻購(gòu)房父母填錢(qián)的行為,因此不能適用此款規(guī)定。第二、該規(guī)定是在沒(méi)有證據(jù)證明是夫妻共同財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)情況下才適用法律上的推定,而在該案中原告被告雙方在***人民法院2011年2月22日審判筆錄第三頁(yè)和第四頁(yè)、第七頁(yè)都很明確的表明房產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。顯然更不能適用該條規(guī)定。根據(jù)婚姻法解釋三第七條第二款:“由雙方父母出資購(gòu)買(mǎi)的不動(dòng)產(chǎn),產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的,該不動(dòng)產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有,但當(dāng)事人另有約定的除外。”第一、該規(guī)定是指房屋是由父母雙方出全資為子女購(gòu)買(mǎi)不動(dòng)產(chǎn),顯然該案不是該情形,因此不適用該款規(guī)定。第二、該款規(guī)定了雙方當(dāng)事人另有約定的除外,通過(guò)***人民法院2011年2月22日審判筆錄可以得出雙方均認(rèn)可該房屋是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。在這種情況下即使是父母雙方全出資也應(yīng)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
如果是父母部分出資,應(yīng)該適用婚姻法解釋二第22條。
婚姻法解釋第22條規(guī)定第二款:“當(dāng)事人結(jié)婚后,父母為雙方購(gòu)置房屋出資的,該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與,但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外。”該條規(guī)定的是父母為雙方購(gòu)房出資,而婚姻法解釋三第七條規(guī)定的是父母為子女購(gòu)房和雙方父母共同為子女購(gòu)房。這是規(guī)定的不同情形。顯然如果是原告父母在雙方購(gòu)買(mǎi)爭(zhēng)議房屋時(shí)出了一部分資的話應(yīng)該適用婚姻法解釋二第22條。通過(guò)濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院2011年2月22日審判筆錄,可以得出父母沒(méi)有明確表示贈(zèng)與原告,該出資應(yīng)該是贈(zèng)與雙方的。
綜上,不論哪種情形訟爭(zhēng)房屋是原被告夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
六、房子應(yīng)該判給被告。
1、被告沒(méi)有房子居住,屬于經(jīng)濟(jì)困難。2、根據(jù)《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》第48條第1款的規(guī)定:“夫妻共有的房屋,離婚時(shí),分割住房由雙方協(xié)議解決;協(xié)議不成的,由人民法院根據(jù)雙方的具體情況,按照照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫妻雙方另有約定的除外。”
綜上,貴院應(yīng)將房子判給被告所有。
應(yīng)當(dāng)依法分割原告2009年7月以后的收入。
有原告的父親的錄音為證,原告自2009年7月以后不再給家里一分錢(qián),家里和孩子的所有支出都有被告負(fù)責(zé),婚后收入屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),應(yīng)依法分割。因該財(cái)產(chǎn)原告存在隱藏行為應(yīng)依法不分或者少分。即使沒(méi)有隱藏行為根據(jù)婚姻法的規(guī)定也應(yīng)該是從照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。
原告應(yīng)該給予被告經(jīng)濟(jì)幫助。
被告患有硬皮癥,硬皮癥需要長(zhǎng)期的治療,被告自從結(jié)婚后為了家庭一次都沒(méi)有治療過(guò)。由于長(zhǎng)時(shí)間沒(méi)有治療,病情嚴(yán)重惡化,到了必須要治療的時(shí)候了。而治療該病一個(gè)月醫(yī)療費(fèi)就需2000元,而被告的工資收入每個(gè)月只有2000元,依靠個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和離婚分的的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧睿瑢儆诨橐龇ǖ乃氖l所稱一方生活困難,因此根據(jù)婚姻法的規(guī)定,原告應(yīng)給予被告適當(dāng)幫助。
針對(duì)于財(cái)產(chǎn)分割和子女的撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題,首先需要根據(jù)雙方的實(shí)際情況來(lái)進(jìn)行判斷,以及財(cái)產(chǎn)分割是要看雙方對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的一定貢獻(xiàn)程度。一般來(lái)說(shuō),子女撫養(yǎng)權(quán)如果在子女未滿十歲以下的話,一般是支持有母親進(jìn)行撫養(yǎng)。
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