合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的怎么辦?

根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，并沒有對(duì)此內(nèi)容作出統(tǒng)一的規(guī)定。但是在《商品房買賣合同解釋》第17條規(guī)定中：“合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的，可以按照已付購(gòu)房款總額，參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！贬槍?duì)上述規(guī)定中“沒有約定違約金”和“損失數(shù)額難以確定”是否需要同時(shí)具備的問題，司法實(shí)踐中存在不一同觀點(diǎn)：

司法實(shí)踐中不同觀點(diǎn)

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，從條款內(nèi)容看，此處用了“或者”一詞，應(yīng)理解為兩者只需具備其一，即可適用央行的標(biāo)準(zhǔn)。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，此處應(yīng)當(dāng)兩者同時(shí)具備，方能參照中國(guó)人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

我們同意上述第二種觀點(diǎn)。雖然法條使用了“或者”一詞，但從法理原則角度分析，前提條件應(yīng)該是兩者同時(shí)具備。《合同法》第114條關(guān)于違約金和損失賠償計(jì)算方式約定的條款屬于約定損害賠償。而《合同法》第113條規(guī)定的損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，則是法定損害賠償。相應(yīng)地，《商品房買賣合同解釋》第17條規(guī)定“合同沒有約定違約金”應(yīng)指商品房買賣合同沒有約定損害賠償?shù)膬?nèi)容，而“損失數(shù)額難以確定的”則主要是指法定損害賠償額無法認(rèn)定。在理論上，約定損害賠償一般要優(yōu)于法定損害賠償而生效，這一規(guī)定正是合同自由原則下的合同優(yōu)先規(guī)則的具體反映，有約定的損害賠償應(yīng)首先執(zhí)行約定賠償，只有在沒有約定的情況下才能適用法定的損害賠償。對(duì)于《商品房買賣合同解釋》第18條規(guī)定的參照央行標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算，首先應(yīng)沒有約定違約金，其次是實(shí)際損失額難以確定。只有在兩種情況均具備的情況下，才可參照運(yùn)用。

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