在我們的現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中我們國(guó)家是存在著監(jiān)護(hù)人制度的監(jiān)護(hù)人制度,主要是對(duì)于被監(jiān)護(hù)者的一種學(xué)習(xí)上或者生活上的一種尖和最常見(jiàn)的就是父母對(duì)于未成年子女的一種監(jiān)護(hù)。當(dāng)然除了這種監(jiān)護(hù),還有其他的監(jiān)護(hù),因此很多人想知道。如何指定監(jiān)護(hù)人程序是怎樣規(guī)定的?
一、如何指定監(jiān)護(hù)人程序是怎樣規(guī)定的?
1、無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人的確定程序
關(guān)于法定代理人的確定問(wèn)題,民事訴訟法第五十七條規(guī)定,法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟。為進(jìn)一步細(xì)化指定程序,本解釋規(guī)定如下:
第一,事先沒(méi)有確定監(jiān)護(hù)人的,可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。即先確定無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人,隨之確定了代為其參加訴訟的法定代理人。對(duì)此,民法通則第十六條、第十七條分別規(guī)定了未成年人的監(jiān)護(hù)人、無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)人的確定范圍。人民法院可以從此范圍中按照法定順序予以確定相應(yīng)的監(jiān)護(hù)人;
第二,有監(jiān)護(hù)資格的人對(duì)監(jiān)護(hù)人確定一事協(xié)商不成的,由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。對(duì)此,《民通意見(jiàn)》作了詳細(xì)規(guī)定;
第三,當(dāng)事人沒(méi)有民法通則第十六條第一款、第二款或者第十七條第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的,可以指定該法第十六條第四款或者第十七條第三款規(guī)定的有關(guān)組織擔(dān)任訴訟中的法定代理人,即未成年人的監(jiān)護(hù)人在該情形下由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人,無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護(hù)人由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
二、不能作為訴訟代理人的情形
訴訟代理制度是各國(guó)民事訴訟法中的一項(xiàng)重要制度。所謂訴訟代理,通說(shuō)認(rèn)為,是指訴訟代理人基于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán),代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)、實(shí)施訴訟行為的一種法律行為。具有如下特征:(1)代理行為以作為被代理人的當(dāng)事人名義實(shí)施;(2)代理人具有法律規(guī)定的訴訟行為能力;(3)代理行為不超過(guò)代理權(quán)限范圍;(4)其法律后果由被代理人承擔(dān);(5)在同一訴訟中只能代理一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟,而不能代理雙方當(dāng)事人。
關(guān)于訴訟代理人的資格問(wèn)題,《92年意見(jiàn)》第68條但書(shū)部分規(guī)定,“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人,不能作為訴訟代理人”。本解釋起草過(guò)程中,對(duì)無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人不能作為訴訟代理人,沒(méi)有爭(zhēng)議。多數(shù)意見(jiàn)建議將“或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人”修改為“以及其他依法不能作為訴訟代理人的”,以便更準(zhǔn)確,更完善。理由:一是“可能損害被代理人利益的”以及“人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人的”兩種情形,并未窮盡“不宜作訴訟代理人的”情形;二是“人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人的”情形,主觀(guān)隨意性大,不好把握,不利于規(guī)范司法。民事訴訟法修改時(shí),已經(jīng)將2007年民事訴訟法第五十八條第二款中“經(jīng)人民法院許可的”情形予以刪除,足以證實(shí)這一問(wèn)題。
關(guān)于本解釋規(guī)定的“其他依法不能作為訴訟代理人的”的情形,實(shí)踐中包括代理人“可能損害被代理人利益的”、代理人在訴訟中同時(shí)代理雙方當(dāng)事人的以及法律規(guī)定不得作為代理人的其他情形。
3、民事訴訟法第五十八條第二款第二項(xiàng)“當(dāng)事人的近親屬”的范圍
根據(jù)民事訴訟法第五十八條第二款第二項(xiàng)之規(guī)定,當(dāng)事人、法定代理人可以委托當(dāng)事人的近親屬作為訴訟代理人。關(guān)于近親屬的范圍,我國(guó)現(xiàn)行法律、司法解釋從不同的立法目的出發(fā),存在著不同的規(guī)定:
(1)刑事訴訟中的近親屬。根據(jù)刑事訴訟法第一百零六條第六項(xiàng)之規(guī)定,刑事訴訟中的近親屬包括配偶、父母、子女、同胞兄弟姊妹。該條規(guī)定的近親屬的范圍相對(duì)較小。
(2)民法通則規(guī)定的近親屬?!睹裢ㄒ庖?jiàn)》第十二條規(guī)定,民法通則中規(guī)定的近親屬,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。該條規(guī)定的近親屬的范圍,只包括了配偶、三代以?xún)?nèi)直系親屬和最親近的旁系親屬。這個(gè)范圍比繼承法第十條規(guī)定的法定繼承人之第一順序和第二順序的繼承人的范圍稍大。
(3)行政訴訟中的近親屬?!?a href='http://www.7756740.cn/susong/31.html' target='_blank' data-horse>行政訴訟法解釋》第十一條規(guī)定,行政訴訟法第二十四條規(guī)定的“近親屬”,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。這個(gè)范圍是目前最為廣泛的。
(4)《回避規(guī)定》第一條規(guī)定:審判人員具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書(shū)面形式申請(qǐng)其回避:(1)是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的;(2)本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的;本規(guī)定所稱(chēng)近親屬,包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以?xún)?nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系的親屬。
首先,我們國(guó)家關(guān)于不同的監(jiān)護(hù)的種類(lèi),他有不同的監(jiān)護(hù)程序。比如說(shuō)對(duì)于無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)是不一樣的,在這里將具體的指定監(jiān)護(hù)人榮都給大家簡(jiǎn)單的介紹了一下。
怎么申請(qǐng)變更監(jiān)護(hù)人,申請(qǐng)變更監(jiān)護(hù)人的程序
繼母或繼父是法定監(jiān)護(hù)人嗎
指定監(jiān)護(hù)人證明格式
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林立德律師,法學(xué)學(xué)士,執(zhí)業(yè)于海南省大型綜合性律師事務(wù)所---海南東方國(guó)信律師事務(wù)所。具有多年豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。始終認(rèn)為律師維護(hù)的不是公平正義,而是當(dāng)事人的切身利益。專(zhuān)注于刑事辯護(hù)、建筑工程、合同糾紛、婚姻家庭、勞動(dòng)糾紛、債權(quán)債務(wù)糾紛等領(lǐng)域。執(zhí)業(yè)以來(lái)成功辦理多起刑事案件、民間借貸糾紛案件、建設(shè)工程合同糾紛案件、非訴案件,兼任海口鑫偉昌貿(mào)易公司、海南省財(cái)政廳等公司及政府部門(mén)的常年法律顧問(wèn)。扎實(shí)的法律功底、清晰的辦案思路和一絲不茍的辦案態(tài)度為業(yè)內(nèi)和當(dāng)事人一致認(rèn)可。
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