第一節(jié)國有企業(yè)

問：哪些企業(yè)屬于國有企業(yè)？

答：國有企業(yè)不是一個準(zhǔn)確的法律概念，最早的國有企業(yè)是指全民所有制企業(yè)，自1988年以后是國有企業(yè)的主要形式。現(xiàn)在通常所說的國有企業(yè)，包括國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司和國有聯(lián)營企業(yè)，這些企業(yè)的資本金全部為國家出資；還包括國有控股企業(yè)，分為絕對控股和相對控股企業(yè)；以及國家參股的企業(yè)。參照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，我們將國有企業(yè)定義為國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。原因在于，國家對于國有企業(yè)和國有資產(chǎn)實行特殊的管理制度，這些企業(yè)明顯區(qū)別于其他公司。

問：企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)需要辦理什么登記手續(xù)？

答：企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記，是指各級國資委代表政府對占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、所者權(quán)益等產(chǎn)權(quán)狀況進(jìn)行登記，依法確認(rèn)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系。按照規(guī)定，國有企業(yè)、國有獨(dú)資公司、持有國家股權(quán)的單位以及以其他形式占有國有資產(chǎn)的企業(yè)，都應(yīng)當(dāng)辦理產(chǎn)權(quán)登記，登記證書是國有產(chǎn)權(quán)的直接證明。企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每一年度終了后90日內(nèi)，辦理產(chǎn)權(quán)年度檢查登記，向各級國資委提交財務(wù)報告和國有資產(chǎn)經(jīng)營年度報告書。

問：什么是國有獨(dú)資公司？

答：按照規(guī)定，國有獨(dú)資公司是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方國資委履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。實際上，國有獨(dú)資公司也屬于一人有限公司。

問：對國有獨(dú)資公司的董事會有哪些特殊要求？

答：按照規(guī)定，國有獨(dú)資公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。這是法律對于國有獨(dú)資公司董事會的特殊要求。

問：對國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有哪些特別規(guī)定？

答：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是指將國家對企業(yè)的出資所形成的權(quán)益轉(zhuǎn)移給其他單位或者個人的行為。與此有關(guān)的特別規(guī)定是：一是公開市場轉(zhuǎn)讓。除可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所公開進(jìn)行，征集受讓方；擬受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用公開競價的交易方式。二是資產(chǎn)評估是必經(jīng)程序。通常會轉(zhuǎn)讓價格不能低于資產(chǎn)評估的價格。這些都是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

問：哪些國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可以通過協(xié)議處理？

答：從形式上說，協(xié)議轉(zhuǎn)讓與公開轉(zhuǎn)讓是兩種不同的轉(zhuǎn)讓形式。而事實上，實務(wù)中協(xié)議轉(zhuǎn)讓也采取將轉(zhuǎn)讓事實在產(chǎn)權(quán)交易市場公示的方式。如此操作，可以最大限度的避免潛在的風(fēng)險。同時，在公開市場轉(zhuǎn)讓時，如果公開征集只產(chǎn)生一個受讓方，也可以采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式。在協(xié)議轉(zhuǎn)讓的條件方面，場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓主要適用于對于國民經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)調(diào)整中對受讓方有特殊要求，或者所出資企業(yè)內(nèi)部資產(chǎn)重組中確需采取直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓這兩種情況。按照規(guī)定，這種場外協(xié)議轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)由省級以上國資委批準(zhǔn)。

問：通過產(chǎn)權(quán)交易市場轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)，通常需要履行哪些程序？

答：一是轉(zhuǎn)讓方填寫《產(chǎn)權(quán)出讓申請書》，需要同時提交資信證明、產(chǎn)權(quán)證明、審批文件、審計評估報告、法律意見書等文件；二是與產(chǎn)權(quán)交易市場簽訂《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)場交易協(xié)議書》，產(chǎn)權(quán)中心在5個工作日內(nèi)審核并辦理掛牌手續(xù)；三是掛牌公告。公告的信息在省級以報刊上發(fā)布，同時在網(wǎng)站和交易場所發(fā)布。掛牌公告期不少于20個工作日，一般不超過40個工作日。意向受讓方向產(chǎn)權(quán)市場辦理購買申請登記。四是公告期滿組織交易。只有一家意向受讓方的，協(xié)議轉(zhuǎn)讓；有兩家或以上意向受讓方的，采取拍賣、招投標(biāo)、競投等競價方式。五是確定受讓方后，雙方簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同，交易中心出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。六是辦理資產(chǎn)過戶和轉(zhuǎn)讓款的交割，完成交易。轉(zhuǎn)讓價款原則上應(yīng)當(dāng)一次付清。

問：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及國家對企業(yè)控股地位的，有哪些特別規(guī)定？

答：轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級政府批準(zhǔn)。同時，還應(yīng)當(dāng)附送經(jīng)債權(quán)金融機(jī)構(gòu)書面同意的相關(guān)債權(quán)債務(wù)協(xié)議、職工代表大會審議職工安置方案的決議。非常重要的一點是，按照有關(guān)政策規(guī)定處理好與職工的勞動關(guān)系，解決轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)拖欠職工的工資、欠繳的各項社會保險費(fèi)以及其他有關(guān)費(fèi)用，并做好企業(yè)職工各項社會保險關(guān)系的接續(xù)工作。

問：什么是國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，需要履行哪些程序？

答：國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)是指國有產(chǎn)權(quán)在政府機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司之間的無償轉(zhuǎn)移。按照規(guī)定，無償劃轉(zhuǎn)由共同的上級主管部門審批。具體程序包括：一、可行性研究和內(nèi)部決議階段。涉及的職工分流安置的，經(jīng)職工代表大會審議通過。二、資產(chǎn)被劃出方應(yīng)當(dāng)就無償劃轉(zhuǎn)事項通知本企業(yè)債權(quán)人，并制訂相應(yīng)的債務(wù)處置方案。三、被劃轉(zhuǎn)企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定開展審計或清產(chǎn)核資，審計報告或清產(chǎn)核資結(jié)果作為無償劃轉(zhuǎn)的依據(jù)。四、劃轉(zhuǎn)雙方協(xié)商一致后，應(yīng)當(dāng)簽訂國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)協(xié)議。五、劃轉(zhuǎn)雙方進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，按規(guī)定辦理產(chǎn)權(quán)登記等手續(xù)。

問：國家出資企業(yè)發(fā)生重大事項是否需要征求職工的意見？

答：按照規(guī)定，國家出資企業(yè)的合并、分立、改制、解散、申請破產(chǎn)等重大事項，應(yīng)當(dāng)聽取企業(yè)工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

問：哪些國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)可以向企業(yè)經(jīng)營管理層轉(zhuǎn)讓？

答：按照規(guī)定，大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓。目前，國家只允許中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓。

問：企業(yè)管理層購買企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有哪些限制性規(guī)定？

答：一是依法審計，法定代表人參與受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計；二是制定轉(zhuǎn)讓方案以及清產(chǎn)核資不能由管理層參與；三是轉(zhuǎn)讓必須在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行，管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競買。四是管理層應(yīng)當(dāng)提供資金來源證明，不得向國有及國有控股企業(yè)融資，不得以企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)提供擔(dān)保。五是管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)。