抵押人將已出租的財產抵押的,應當書面告知承租人,原租賃合同繼續有效。
抵押不轉移物的占有,這使得將出租的財產作為抵押物成為可能。另一方面,由于該財產已經出租,實際使用權、占有權已歸承租人,所以,抵押人若將已出租的財產進行抵押,應當書面告知承租人。抵押人只需告知承租人即可,毋需征得承租人的同意。因為該財產的所有權或經營管理權屬于抵押人,其處分權自然也屬于抵押人。承租人是否同意抵押行為,不影響抵押合同的簽訂。
抵押合同成立后,原租賃合同繼續有效,出租人與承租人之間訂立租賃合同,形成租賃權利義務關系,只要是合法的,都應受法律保護。抵押人將租賃標的予以抵押后,雙方當事人可以按原租賃合同的規定繼續履行。即使抵押擔保的債務履行期限先于租賃合同的履行期限屆滿,當債務人不履行債務,債權人要實現抵押權而對抵押的該財產進行折價、變賣、拍賣時,也不影響原已成立的租賃合同的效力。
抵押的特點之一是抵押人與抵押權人之間不轉移對抵押物的占有,這就使自己將已出租的財產作為抵押物成為可能。但是,另一方面,由于該財產已先行出租,實際使用權已歸承租人。債權人對該財產享有抵押權后,將來對承租人的利益有可能構成影響。所以,抵押人若將已出租財產進行抵押,應當書面告知承租人。要注意的是:
第一,這里的告知方式是“要式”的,即需以書面形式。口頭告知或以默示的方式視為告知均不符合法律的要求;第二,抵押人只需告知承租人即可,無需征得承租人的同意。因為該財產的所有權或經營管理權屬于抵押人,其處分權自然也屬抵押人。因此,承租人是否同意抵押人的抵押行為,不影響抵押合同的簽訂;
第三,抵押合同成立后,原租賃合同繼續有效,出租人與承租人之間訂立租賃合同,形成租賃權利義務關系,只要是合法的,就應受法律保護。現在世界上大多數國家的立法都確認租賃關系可以對抗第三人。
根據買賣不破租賃原則,將租賃合同的標的物轉讓與第三人,原已形成的租賃關系對第三人繼續有效。故此,抵押人將租賃的標的物予以抵押后,抵押人與租賃人可以按原租賃合同的規定繼續履行。即使抵押擔保的債務履行期先于租賃合同的履行期屆滿,當債務人不履行債務,債權人要實現抵押權而對抵押的財產進行折價、變賣、拍賣時,也不影響原已成立的租賃合同的效力。只不過這種租賃關系的租賃方因折價、變賣、拍賣行為的成立而變成折價、變賣、拍賣的受讓人。
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