2001年修改后的《婚姻法》增加了探望權(quán)的規(guī)定，進(jìn)一步完善了我國離婚制度。建立探望權(quán)制度，是當(dāng)代婚姻立法發(fā)展趨勢的必然要求。隨著各國對親子關(guān)系法律制度的逐漸完善，探望權(quán)制度日益顯示出其積極的作用：一方面，可以滿足父母雙方對子女關(guān)心、愛護(hù)的情感需要，并及時了解子女的生活及學(xué)習(xí)情況，使父母更好地履行其撫養(yǎng)教育子女的權(quán)利義務(wù);另一方面，可以增加子女與未直接撫養(yǎng)的父或母之間溝通和交流的機(jī)會，從而降低離異家庭對子女的傷害程度，有利于子女的健康成長。在這個意義上說，探望權(quán)對離異后的父母和子女都十分重要。

一、探視權(quán)基本內(nèi)容的確定標(biāo)準(zhǔn)

離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，享有探望其子女并與其子女來往的權(quán)利。探望權(quán)的具體內(nèi)容：有探望其子女的權(quán)利;有與其子女來往的權(quán)利;有得知其子女個人情況的權(quán)利;有參與其子女的利益及必要時管理子女全部或一部分財產(chǎn)的權(quán)利;與子女共同生活的一方無正當(dāng)理由不得阻撓、拒絕另一方行使對子女的探望權(quán)。行使探望權(quán)的時間、方式可由雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商一致的，可以達(dá)成書面形式協(xié)議以便執(zhí)行;如果不能協(xié)商一致，則由人民法院根據(jù)具體情況進(jìn)行判決。當(dāng)然，探望權(quán)行使的時間、方式應(yīng)充分考慮未成年子女的利益，以免損害其合法權(quán)益。探望權(quán)適用的期限僅限于父母離婚后，子女是未成年人階段。如果子女成年探望權(quán)便隨之消滅。

二、探視權(quán)行使主體的確定標(biāo)準(zhǔn)

(一)權(quán)利主體

探望權(quán)的主體是父母雙方。父母離婚后，未成年子女只能由父或母一方撫養(yǎng)，與該方共同生活。與此同時，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，則不能與子女共同生活，無法或難以與子女見面，照顧子女。而不直接撫養(yǎng)子女的父或母探視子女，與子女見面、交往是理所當(dāng)然。只要父母子女之間的身份關(guān)系存在，無直接撫養(yǎng)權(quán)一方的探望權(quán)就是法定權(quán)利，是專屬于未直接撫養(yǎng)子女一方的權(quán)利，非有法定事由和非經(jīng)法定程序，任何人不得擅加限制或剝奪。

(二)義務(wù)主體

相對而言，探視權(quán)行使的義務(wù)主體則是直接撫育子女的母或父一方。直接撫養(yǎng)子女的父或母，對未直接撫養(yǎng)子女一方的探望，不得妨害或阻撓，且負(fù)有予以協(xié)助的義務(wù)，以使探望活動能順利進(jìn)行。此處的父母，既包括婚生父母，也包括非婚生父母，還包括養(yǎng)父母，以及形成撫養(yǎng)教育關(guān)系并且離婚后表示愿意繼續(xù)撫養(yǎng)繼子女的繼父母。作為直接撫養(yǎng)子女的一方，應(yīng)尊重對方的探望權(quán)，為對方行使探望權(quán)提供方便的及必要的條件，包括回答對方詢問子女近況的問題，提供對方看望、交往、交流、互通書信、電話以及旅行度假或短期的共同生活的機(jī)會。

(三)特殊主體的探視權(quán)問題

實踐中，還有一類主體要求行使探視權(quán)，即未成年人的祖父母或外祖父母。由于沒有直接的法律依據(jù)，法院對此類案件的處理各有不同。一種觀點認(rèn)為，作為探望權(quán)的延伸，當(dāng)未直接撫養(yǎng)子女的父或母一方死亡時，死亡方的父母也可有探望孫子女、外孫子女的權(quán)利。但是，因為祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女的關(guān)系不僅存在著法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而且實際生活中祖輩照顧、撫育孫輩或祖輩與孫輩共同生活的不在少數(shù)，祖孫之間存在著天然的血緣關(guān)系和親密關(guān)系。因此，賦予其探望的權(quán)利是合情合理合法的。但是，為了保證離異子女的正常生活秩序不被過于頻繁的探望所干擾，也為了直接撫養(yǎng)-方能夠正常行使管理、教育的權(quán)利，對祖父母、外祖父母的探望權(quán)應(yīng)限制行使。祖父母、外祖父母的探望權(quán)應(yīng)該從屬于父母的探望權(quán)，在父母探望權(quán)能夠正常行使的情況下，其探望權(quán)不單獨行使。

三、探視權(quán)行使方式的確定標(biāo)準(zhǔn)

《婚姻法》第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”當(dāng)事人在協(xié)議離婚，或者在判決離婚時，應(yīng)當(dāng)對探望權(quán)的行使協(xié)商一致，明確約定探望的時間、地點、次數(shù)等等。目前，在實踐中行使探望權(quán)的方式一般有兩種：一種為探望性探望，即不與子女共同生活的一方到對方家中或者指定的地點進(jìn)行探望。這種方式時間短，方式靈活且沒有脫離直接撫養(yǎng)方能夠監(jiān)護(hù)的范圍，容易為直接撫養(yǎng)方所接受。另一種為逗留性探望，即一種較長時間的探望。可在約定時間內(nèi)或法院判定的探望時間內(nèi)，由探望權(quán)人領(lǐng)走并按時送回未成年子女。為了使探望能夠順利進(jìn)行，首先應(yīng)以雙方都能接受的方式協(xié)商決定探望的方式。協(xié)商不成時，則應(yīng)考慮子女意愿和父母雙方的具體情形，決定以何種方式探望子女。最終無論采取何種方式，都要以不影響子女的學(xué)習(xí)、生活為前提。在行使探望權(quán)的方式上，當(dāng)事人應(yīng)積極達(dá)成協(xié)議，這樣有利于雙方配合實施。如達(dá)不成協(xié)議，則由人民法院判決。

在實踐中，對于以往的離婚中沒有涉及子女探望權(quán)的，父或母能否起訴要求行使探望權(quán)?對此，《婚姻法解釋一》第24條規(guī)定，人民法院作出的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。所以，不管是登記離婚還是訴訟離婚，只要沒有對探望權(quán)做出處理，當(dāng)事人都可以提起訴訟，通過法律手段解決探望權(quán)問題。

四、探望權(quán)強(qiáng)解執(zhí)行的適用標(biāo)準(zhǔn)

對于人民法院的判決，義務(wù)方不履行義務(wù)，不配合另一方探望子女的，《婚姻法》第48條將其納入強(qiáng)行執(zhí)行的范圍之中，規(guī)定對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女的判決或裁定的，人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。由于探望權(quán)涉及子女人身問題，為避免強(qiáng)制執(zhí)行中的偏差，《婚姻法解釋一》第32條又進(jìn)一步規(guī)定，《婚姻法》第48條關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。就是說，當(dāng)子女不愿意對方探望，或不愿意到對方住所居住時，人民法院不能強(qiáng)制將子女帶走。

在司法實踐中，子女不愿意被另一方探視時，人民法院對此應(yīng)區(qū)別對待。法院應(yīng)根據(jù)子女的行為能力和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探視的理由和原因，分析子女能否單獨作出拒絕父母探視的意思表示。一般情況下，子女在10周歲以上的，以子女的意見為主要依據(jù)，

但子女在10周歲以下時必須進(jìn)行分析鑒別拒絕探視是否是其內(nèi)心真實意思表示。孩子畢竟還是孩子，雖然對于自己是否需要父母一方行使探望權(quán)具有一定的判斷能力，但畢竟因為社會閱歷、生活經(jīng)驗的局限和自己對于將來成長過程中可能的需要認(rèn)識不足，具有相當(dāng)?shù)拿つ啃院碗S意性，其感性因素居多，而理性因素缺乏。同時，處于與子女共同生活的一方可能出于報復(fù)、仇視等心理作用而教唆孩子拒絕另一方的探視，所以對于人民法院來說在執(zhí)行過程中，不應(yīng)簡單化地以孩子的意見作為唯一的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮。假如拒絕探視確實是出于子女的真實想法，可以做工作讓另一方暫停探視。在特殊情況下，一方因患有傳染性疾病、對子女有虐待等暴力向等等情況下，人民法院可以裁定中止其行使探望權(quán)，以保護(hù)未成年子女身心健康成長。

五、探視權(quán)的中止與恢復(fù)

(一)探視權(quán)的中止

1、中止情形

探望權(quán)的中止，是指探望人符合探望權(quán)中止的法定理由時，由法院判決探望權(quán)人在一定時間內(nèi)中止行使探望權(quán)的法律制度。探望權(quán)是探望權(quán)人的法定權(quán)利，法律應(yīng)該保護(hù)探望人的探望權(quán)，但是探望權(quán)也涉及撫養(yǎng)方和子女的利益，可能損害子女的合法權(quán)益，因此有必要從立法上加以限制。探望權(quán)中止制度，就是通過中止探望權(quán)人在一定時間內(nèi)行使探望權(quán)，來保護(hù)相關(guān)人的權(quán)益。我國《婚姻法解釋一》第25條規(guī)定：“當(dāng)事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中，請求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。”探視權(quán)的中止，是指由于出現(xiàn)了法定不能行使探望權(quán)的情形，探望權(quán)人應(yīng)暫時停止行使探望權(quán)，在法定理由消滅后，就應(yīng)該恢復(fù)探望權(quán)人的探望權(quán)。因此探望權(quán)中止不等于探望權(quán)終止，更不是剝奪探望權(quán)。關(guān)于中止探視權(quán)的情形，根據(jù)《婚姻法》第38條第3款規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望權(quán)的權(quán)利。”不利于子女身心健康，是探望權(quán)中止的法定理由。當(dāng)父母的探望行為不利于子女身心健康時，經(jīng)人民法院判決，探望權(quán)才能被中止。如果父母的探望行為造成的是其他損害，但是沒有不利于子女身心健康，人民法院就不能判決探望權(quán)中止。不利于子女身心健康，包括子女的身體、精神、道德或感情的健康。一方不負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費或是未按期給付撫養(yǎng)費的情況，并不是中止其探望權(quán)的條件，不能作為中止探望權(quán)的法律依據(jù)。《婚姻法》沒有列舉“不利于子女的身心健康”的具體情形，人民法院在審理請求中止探望權(quán)的案件時，應(yīng)本著保護(hù)子女身心健康的原則，根據(jù)具體的案情作出審慎判決。如果通過審理確認(rèn)父或母探望子女，不利于子女身心健康，探望權(quán)就應(yīng)該被中止。如行使探望權(quán)的父或母一方有偷盜、吸毒、賭博、酗酒、品行不端、有嚴(yán)重的傳染病、精神病或?qū)ψ优斜┝A向、或利用探視機(jī)會將子女藏匿起來、教唆、脅迫、引誘未成年子女實施以上不良行為等，就應(yīng)該中止探望。

2、申請主體

根據(jù)《婚姻法解釋一》第26條之規(guī)定，中止探望權(quán)的請求權(quán)人包括未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請求。

3、中止機(jī)關(guān)

中止探望權(quán)對探望權(quán)人影響巨大，也可能影響到未成年子女的身心健康，因此，《婚姻法》規(guī)定中止探望權(quán)的主體只能是人民法院，其他個人、組織或機(jī)關(guān)不得中止探望人的探望權(quán)。人民法院中止探望權(quán)必須通過審理，以判決的形式作出。通過訴訟制度中止探望權(quán)，可以更有效地維護(hù)探望權(quán)人的利益。但是中止探望權(quán)判決一旦生效，就具有法律的強(qiáng)制力，探望權(quán)人必須遵守。《婚姻法》第48條規(guī)定，對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。直接撫養(yǎng)子女一方也可以基于有效判決要求法院強(qiáng)制探望權(quán)人在法院判決的時間內(nèi)不得進(jìn)行探望行為。

(二)探視權(quán)的恢復(fù)

探望權(quán)的中止，僅是暫時停止未直接撫養(yǎng)子女一方探望子女的權(quán)利，并非完全剝奪、消滅。中止的事由消滅后，還應(yīng)依法恢復(fù)。要恢復(fù)探望的權(quán)利，其前提條件是中止探望權(quán)利的事由，即探望不利于子女身心健康的情形完全消失。即使中止探望權(quán)利的事由消失也不能自行恢復(fù)探望權(quán)，而應(yīng)向人民法院提出請求，由人民法院依法作出恢復(fù)探望權(quán)利的決定。《婚姻法解釋一》第25條規(guī)定：“中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。”