(二)共由于對(duì)共同犯罪的內(nèi)涵與外延的理解不同，刑法學(xué)界對(duì)傳統(tǒng)共同犯罪理論中是否包括共同過(guò)失犯罪存在著不同的觀點(diǎn)。然而，在現(xiàn)實(shí)生活與司法實(shí)踐中，共同過(guò)失犯罪已經(jīng)是一個(gè)不容忽視、客觀存在的社會(huì)現(xiàn)象，尤其是在一些分工細(xì)密、機(jī)械化程度發(fā)展很高的行業(yè)，一些重大事故的發(fā)生往往并不是由個(gè)人造成的，而是數(shù)人共同過(guò)失導(dǎo)致了符合構(gòu)成要件的危害后果。因此，對(duì)客觀上業(yè)已存在的共同過(guò)失犯罪進(jìn)行理論上的研究是十分必要的。本文擬就承認(rèn)共同過(guò)失犯罪的必要性及其范圍、共同過(guò)失犯罪的構(gòu)成要件、共同過(guò)失犯罪行為人的刑事責(zé)任等問(wèn)題作粗淺的探討。

一、共同過(guò)失犯罪是否成立的理論之爭(zhēng)

由于對(duì)共同犯罪的共同性的本質(zhì)的理解不同，刑法理論界對(duì)“共同過(guò)失犯罪是否成立”得出了肯定與否定兩種結(jié)論，同時(shí)，亦有學(xué)者主張限定的肯定說(shuō)。

肯定說(shuō)一般為行為共同說(shuō)與目的行為論者的學(xué)者所主張。行為共同說(shuō)是主觀主義的共犯理論。該學(xué)說(shuō)認(rèn)為犯罪是行為人主觀惡性的表現(xiàn)，而共同犯罪的“共同”正是共同惡性的體現(xiàn)，而共同犯罪的行為不過(guò)是實(shí)現(xiàn)共同犯罪人主觀惡性的東西。因此，共同實(shí)行犯只要主觀上有自然行為之共同意思，客觀上具有共同行為就足以構(gòu)成。因此，過(guò)失不影響共同犯罪的成立，共同過(guò)失犯罪是成立的。而目的行為論者將過(guò)失行為理解為一種不注意的目的行為，也是一種意思行為，當(dāng)然可能構(gòu)成二人以上的共同過(guò)失犯罪。

否定說(shuō)一般為犯罪共同說(shuō)學(xué)者所主張。犯罪共同說(shuō)是客觀主義的共犯理論。該理論主張，共同犯罪是兩個(gè)以上有刑事責(zé)任能力的人共同參與實(shí)施一個(gè)犯罪，因此，需要行為人有對(duì)構(gòu)成要件結(jié)果之認(rèn)識(shí)及對(duì)于這種結(jié)果的希望或者放任等故意的共同要素。因此，在犯罪共同說(shuō)的支持者看來(lái)，共同犯罪的意思聯(lián)系至關(guān)重要，而共同過(guò)失犯罪不可能具有這種意思聯(lián)絡(luò)，因此不可能成立共同過(guò)失犯罪。

限定的肯定說(shuō)則認(rèn)為，一般不成立共同過(guò)失犯罪，但當(dāng)各共同行為人負(fù)有法律規(guī)定的共同注意義務(wù)并共同違反了該義務(wù)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)肯定過(guò)失的共同正犯。持這種觀點(diǎn)的典型代表為日本學(xué)者大*仁，其認(rèn)為，“在進(jìn)行適應(yīng)犯罪論體系的考察時(shí)，就可以看出其(過(guò)失犯)成立共同正犯的余地”，并認(rèn)為，成立共同過(guò)失犯罪，“從實(shí)質(zhì)上看必須存在著二人以上者共同進(jìn)行了包含著發(fā)生屬于某犯罪要素的一定結(jié)果的高度危險(xiǎn)性的行為，而且，在法律上處理它時(shí)，可以課于各個(gè)共同行為人共通的防止結(jié)果的注意義務(wù)”，“在基于數(shù)個(gè)行為人的過(guò)失惹起了犯罪性結(jié)果的場(chǎng)合，不是只根據(jù)行為人間存在共同行為就當(dāng)然能夠成立過(guò)失犯的共同正犯的，只限于共同行為人具有共通注意義務(wù)并且存在共同的違反時(shí)，才能認(rèn)為成立過(guò)失犯的共同正犯”。(注：[日]大*仁著，馮-軍譯：《犯罪論的基本問(wèn)題》，中國(guó)**大學(xué)出版社1993年版，第259、262、261頁(yè)。)