一、行政不作為賠償案在國家的賠償范圍之內(nèi)嗎？

在國家賠償法修正案草案審議過程中，有意見提出將行政機關(guān)不作為納入國家賠償法的賠償范圍，但修改后的國家賠償法并沒有出現(xiàn)“行政機關(guān)不作為”的字眼。對此，武增表示，這并不是說國家行政機關(guān)不作為的行政行為已經(jīng)構(gòu)成違法的，不屬于賠償范圍。

國家賠償法第三條是關(guān)于行政賠償?shù)姆秶?，其中第五款是“造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為”。武x說：“行政機關(guān)不作為構(gòu)成違法的情形，可以適用這一條款。”

為什么國家賠償法中沒有作出明確規(guī)定?武x表示，主要是考慮到行政不作為在實踐中情況非常復(fù)雜，首先是要行政機關(guān)有作為的義務(wù)，并且可以行使職權(quán)，這是行政機關(guān)作為的一個前提。“行政機關(guān)不作為有一些限定的條件，在法律中規(guī)定比較困難，所以在條文中沒有明確表述?！蔽鋢表示，對于具體案件，司法實踐中如果遇到這種情況，行政機關(guān)的不作為已經(jīng)構(gòu)成了違法，那么還是要承擔(dān)賠償責(zé)任的。

二、行政不作為的侵權(quán)

人們對行政不作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的認(rèn)識存在著一定的問題，特別是將“必須是負(fù)有積極實施法定行政作為義務(wù)的行政主體的行政不作為違法行為”同“行政不作為違法客觀存在”分別作為行政不作為侵權(quán)責(zé)任的兩個要件，似乎屬于同義重復(fù)。因此，行政不作為的侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)包括：

第一，行政不作為違法。一般行政侵權(quán)行為既包括違法也包括不適當(dāng)，而行政不作為不存在不適當(dāng)?shù)膯栴}，只存在違法的問題。這是由行政不作為這種行為的特殊形式所決定的。由于行政不作為是消極不作出某一行為，是法律上所擬制的一種行為形態(tài)，不具有具體的可感性和具像性。所以，對于行政不作為只有法律上的價值判斷，不存在客觀形態(tài)的事實判斷。因此，只有行政不作為的違法侵權(quán)，而不存在行政不作為的不當(dāng)侵權(quán)。第二，行政不作為已經(jīng)造成了對行政相對方的權(quán)益損害。這一損害只要是行政不作為引起的，即可要求行政賠償，而不論這一損害是否可能獲得其他方面救濟。同行政作為一樣，行政不作為的行政賠償也不應(yīng)采用損益相抵的原則。行政相對方權(quán)益的損害程度決定著行政賠償?shù)臄?shù)額，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于公安機關(guān)不履行法定行政職責(zé)是否承擔(dān)行政賠償責(zé)任問題的批復(fù)》，在確定賠償?shù)臄?shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮該不履行法定職責(zé)的行為在損害發(fā)生的過程中和結(jié)果中所起的作用等因素。第三，行政不作為與行政相對方的權(quán)益損害的事實之間具有因果關(guān)系。行政不作為是由于行政主體不履行對相對人所負(fù)的作為義務(wù)而構(gòu)成行政侵權(quán)的，因此它與損害事實之間的因果關(guān)系，實質(zhì)上是行政主體與相對人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。只要行政主體違背了對權(quán)利人所承擔(dān)的特定義務(wù)并因此導(dǎo)致其損害，就可以認(rèn)為存在行政侵權(quán)的因果關(guān)系。

對行政不作為引起賠償責(zé)任的因果關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為：只要行政主體的義務(wù)是為了保護行政相對人的利益而設(shè)置的，而行政主體不履行義務(wù)并造成特定行政相對人損害，該行政主體不作為即構(gòu)成行政侵權(quán)行為，它與行政相對人的損害結(jié)果之間就存在因果關(guān)系。這樣認(rèn)定行政不作為的因果關(guān)系，才有利于行政相對方權(quán)益，才有利于促使行政主體積極地履行法定職責(zé)。對行政不作為引起賠償責(zé)任的因果關(guān)系，不能簡單從“外部條件”與“直接原因”來分析。第四，應(yīng)當(dāng)具有對作為的行政職責(zé)的法律規(guī)定。違法的行政不作為是對作為的行政職責(zé)的不履行，如果沒有法定的行政職責(zé)，就不會有行政不作為。在這一點上，違法的不作為與違法的作為是一致的。

綜合上面所說的，行政不作為一般主體就是國家的工作人員在自己的職務(wù)上沒有按照法律規(guī)定的要求去辦理，但對于行政不作為的行為致使公民受到了傷害國家權(quán)利賠償當(dāng)事人的所有損失，所以，在處理案件上會根據(jù)實際的情況來進行辦理。

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