一、行政機關的哪些行為可以代為履行

中華人民共和國行政強制法》于2012年1月1日起實施，該法與《中華人民共和國行政處罰法》及《中華人民共和國行政許可法》并稱為規范和控制行政權力的“三部曲”。這三部法律分別規范了行政強制、行政處罰、行政許可的設定和實施，使得行政機關最重要的三種行政管理措施實現了有法可依。本人就行政機關強制執行程序中的代履行制度談談粗淺的看法。

二、代履行的定義

所謂代履行，顧名思義是指義務人不履行行政法規定的義務，由他人代為履行可以達到相同目的的，行政機關可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務人行征收代履行費用的強制執行制度。代履行主要適用于排除障礙、強制拆除等可以由他人代替履行的作為義務，對于不能由他人替代的義務和不作為義務是不能適用代履行的，比如與人身有關的義務，公安機關對某人給予行政拘留10日的處罰是不能由他人代履行的。代履行的法定職權授予依法有權作出要求當事人履行排除障礙、恢復原狀等義務的行政機關，并對代履行的條件、要求等作出了明確的規定。為了保障行政機關在緊急情況下能夠立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，行政強制法還授予了行政機關在其職權范圍內立即代履行的職權。下面結合《中華人民共和國行政強制法》第五十條的條文從代履行的性質、處罰程序、適用范圍、行使主體四個方面加以闡述：

1、代履行的性質

代履行屬于間接強制執行的一種，與加處罰款或者滯納金均屬于間接強制執行方法。直接強制與間接強制的本質區別在于直接強制對當事人的人身、財產具有直接的強制性，通過外部強制力量作用于當事人的人身或者財物，以達到行政決定義務履行的狀態。而間接強制執行不具有直接的強制性，是通過給予當事人外部壓力，迫使其自動履行或者通過他人代為履行達到履行的目的，將行為履行義務轉化為金錢給付義務的方式實現義務的履行。代履行只能由行政機關或者行政機關委托的第三人代替當事人履行本應由當事人履行的義務。不存在行政行政強制權委托第三人行使的情況。

2、代履行的范圍

代履行只能針對當事人的可以代為履行的義務，一般是作為義務、他人代為履行能夠達到與當事人履行同樣的法律后果、代履行義務可以轉化為金錢給付的義務。如果行政機關對相對人作出了金錢給付義務的處罰，只能由當事人自己履行或者強制當事人履行，就不能由他人代為履行;還有對人身自由的強制執行，同樣不能由他人代為在拘留所執行。可以代為履行的義務，通常是指行政機關決定要求當事人作出一定行為的義務，例如，行政決定要求當事人排除妨礙、恢復原狀，責令當事人補種樹苗、限期采取治理措施消除污染等。

3、代履行的程序

行政機關依法作出行政決定后，當事人在行政機關決定的期限內不履行義務的，具有行政強制執行行政機關應當事先催告當事人履行義務。當事人收到催告書后有權進行陳述和申辯。行政機關應當充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行記錄、復核。當事人提出的事實、理由、證據成立的，行政機關應當采納。經催告，當事人逾期仍不履行行政決定，且無正當理由的，行政機關可以作出代履行的強制執行決定。

4、代履行的主體

代履行可以由行政機關實施，也可以由行政機關委托沒有利害關系的第三人代為履行。

三、行政機關代履行應當注意的問題：

1、代履行是《行政強制法》賦予行政機關一項強制執行的權利，如果代履行錯誤，造成當事人財產損失的，行政機關要按照《國家行政賠償法》的規定承擔賠償責任。《中華人民共和國道路交通安全法》第93條規定，對違反道路交通安全法律、法規關于機動車停放、臨時停車規定的，有權責令其立即駛離，妨礙其他車輛、行人通行的，公安機關交通管理部門有權將該機動車拖移至不妨礙交通的地點或者公安機關交通管理部門指定的地點停放。該拖車行為即屬于代履行行為。如果公安交通管理部門拖車行為違法，則應當負賠償責任。如果拖車行為合法，因采取不當的方法拖車至機動車受到損壞的，則應當依法承擔補償責任。

2、如果行政機關不是自己行使代履行，而是委托了沒有利害關系的第三人代履行，因第三人的代履行行為造成當事人財產損失的，應當由委托的行政機關承擔行政賠償責任，行政機關賠償后可以向存在故意或者有重大過失的第三人追償。當事人與第三人之間不發生直接的法律關系，第三人的行為屬于委托從事代履行活動的行為，在實施委托行為過程中造成當事人的損失的，其法律責任也應當由委托人承擔。

3、代履行的費用由當事人負擔。因為代履行本質上是將當事人作為義務通過代履行的方式轉化為金錢給付義務，所以當事人負擔代履行費用是理所當然的。然而，收取當事人的代履行費用，并非懲戒，它是將作為義務轉化為金錢給付義務，因此，收取當事人的代履行費用應當合理以履行義務的實際支出為限，不能以盈利為目的。代履行實際支出的費用是指合理的人工費，如果需要使用設備的可以包括租用設備的費用。行政機關自行代履行的，因為其人員工資由國家發放，因此不能再收取人工費。

四、行政機關代履行的意義

《中華人民共和國行政強制法》明確規定了行政機關的代履行職責，從一定程度上解決了行政強制的“軟”的問題，較好地實現了公民權利保護和行政管理效率的平衡，既維護了公民、法人和其他組織的合法權益，又賦予了行政機關必要的強制手段，保證行政機關依法履行職責，提高行政管理的效率。對當事人不能或不愿履行作為義務的，行政機關可以依法行使代履行職權，以保障交通安全、防止環境污染、保護自然資源領域，變被動為主動。

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