一、公司法股東訴訟被告

股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。英美法系國(guó)家以及大陸法系國(guó)家對(duì)股東的此項(xiàng)訴訟權(quán)利均有規(guī)定，均賦予股東提起代表訴訟的權(quán)利。

二、股東代表訴訟的前置程序

1、“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”規(guī)則

股東具備了提起股東代表訴訟的原告資格，并不等于股東在公司遭受不正當(dāng)行為損害時(shí)可徑行代表公司提起訴訟。

股東提起代表訴訟的前提條件是公司拒絕或怠于由自己直接向?qū)嵤┎徽?dāng)行為的當(dāng)事人提起訴訟，股東未征求公司是否就該行為提起訴訟的意思前，不應(yīng)該也不可能提起代表訴訟。

只有在股東請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)等采取必要措施行使公司的訴訟請(qǐng)求，而公司明確拒絕股東請(qǐng)求或者對(duì)股東請(qǐng)求置之不理時(shí)，股東才能向法院提起代表訴訟。這就是各國(guó)公司法通常都規(guī)定的“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”規(guī)則，也稱前置請(qǐng)求規(guī)則。律師對(duì)此的理解是：公司是與股東個(gè)人相對(duì)獨(dú)立的法人，股東代位公司行使訴權(quán)，必須最大可能地尊重公司的法人資格。同時(shí)，這種“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”的方法可以給公司檢查自己行為的機(jī)會(huì)，如果公司管理層同意股東的控訴請(qǐng)求，公司便有機(jī)會(huì)和原告在正式起訴前達(dá)成和解。

公司法第151條即規(guī)定了該規(guī)則，即股東在提起代表訴訟之前，應(yīng)該請(qǐng)求公司的監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的執(zhí)行董事向人民法院起訴。

如果其請(qǐng)求得不到滿足，公司沒(méi)有合理的理由卻最終拒絕或怠于起訴，股東則可以提起代表訴訟。但在諸如有關(guān)財(cái)產(chǎn)即將被轉(zhuǎn)移、有關(guān)權(quán)利的行使期間或者訴訟時(shí)效即將超過(guò)等緊急情況下，股東有權(quán)立即提起代表訴訟。可見(jiàn)，前置程序的設(shè)置能夠減少不必要的訴訟，也能夠促使公司提起訴訟，避免濫訴。

2、股東代表訴訟的和解與撤訴之司法審查

一般的民事訴訟中原告可以處分自己的實(shí)體權(quán)利，可以和被告和解。通過(guò)和解的方式來(lái)解決股東代表訴訟的實(shí)體問(wèn)題，是符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則的。然而，股東代表訴訟的和解與一般的民事和解不甚相同，由于股東個(gè)人的利益有可能與代表訴訟中被代表的公司利益發(fā)生沖突，若原告股東在代表訴訟中與被告達(dá)成和解或自動(dòng)撤訴，從而在訴訟之外得到個(gè)人的不正當(dāng)利益(例如由公司高價(jià)收購(gòu)其股票等)，則完全背離了股東代表訴訟的制度目的。

有鑒于此，為防止股東濫用訴權(quán)而損害公司利益，確保其和解內(nèi)容的公正性和合理性，人民法院應(yīng)當(dāng)以是否損害公司和其他股東的利益為標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格審查股東與被告公司簽訂的案外和解協(xié)議或者撤訴請(qǐng)求。

凡未經(jīng)法院批準(zhǔn)的和解協(xié)議或者撤訴均不具有約束力。以后公司仍然可以間接訴訟中的同一事實(shí)和理由向人民法院提起直接訴訟，或者公司其他股東以同一事實(shí)和理由而提起代表訴訟。

人民法院“在審查和解協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮協(xié)議中同意賠償公司損失的金額在公司應(yīng)當(dāng)獲賠金額中的比例、原告股東勝訴的可能性以及被告的償付能力等因素。若人民法院認(rèn)為，和解協(xié)議明顯侵害公司和其他股東的利益，嚴(yán)重違背誠(chéng)信原則和公序良俗，則有權(quán)否定和解協(xié)議之效”，同時(shí)，原告股東應(yīng)將和解內(nèi)容通知公司，并對(duì)受到影響的其他股東進(jìn)行通知或者公告。其他股東對(duì)和解提出異議，經(jīng)法院許可，可以向人民法院提供證據(jù)而要求撤銷和解。

一個(gè)公司出資人就是公司的股東，股東根據(jù)其認(rèn)繳的份額承擔(dān)有限的責(zé)任，這是我國(guó)公司最典型的特征，我國(guó)兩大類公司類型，股東對(duì)于企業(yè)的債務(wù)都是承擔(dān)有限制責(zé)任的，與之不同的是合伙企業(yè)，屬于合伙組織，合伙人對(duì)于組織的債務(wù)等都是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的。

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