（2013年）

（三）

興源公司與郭某簽訂鋼材買賣合同，并書面約定本合同一切爭議由中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。興源公司支付100萬元預付款后，因郭某未履約依法解除了合同。郭某一直未將預付款返還，興源公司遂提出返還貨款的仲裁請求，仲裁庭適用簡易程序審理，并作出裁決，支持該請求。

由于郭某拒不履行裁決，興源公司申請執行。郭某無力歸還100萬元現金，但可以收藏的多幅字畫提供執行擔保。擔保期滿后郭某仍無力還款，法院在準備執行該批字畫時，朱某向法院提出異議，主張自己才是這些字畫的所有權人，郭某只是代為保管。

請回答第95-100題。

95.關于仲裁協議的表述，下列選項正確的是（）.

A.買賣合同雖已解除，但仲裁條款具有獨立性，興源公司可以據此申請仲裁

B.興源公司返還貨款的請求是基于不當得利請求權，與買賣合同無關，不應據此申請仲裁

C.仲裁協議未約定適用簡易程序，仲裁庭不應適用簡易程序審理

D.雙方選擇的中國國際經濟貿易仲裁委員會是涉外仲裁機構，本案不具有涉外因素，應當重新選擇

【答案】A

【解析】本題考核仲裁協議。

選項A正確。《仲裁法》第19條第1款規定，仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。

選項B錯誤。《仲裁法解釋》第2條規定，當事人概括約定仲裁事項為合同爭議的，基于合同成立、效力、變更、轉讓、履行、違約責任、解釋、解除等產生的糾紛都可以認定為仲裁事項。

選項C錯誤。《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第54條第（一）項規定，除非當事人另有約定，凡爭議金額不超過人民幣200萬元，或爭議金額超過人民幣200萬元，但經一方當事人書面申請并征得另一方當事人書面同意的，適用簡易程序。本案中，爭議金額為100萬，沒有超過200萬，且當事人沒有另外約定，應適用簡易程序進行審理。

選項D錯誤。當事人可以自愿選擇仲裁機構，與是否具有涉外因素無關。

96.本案適用簡易程序審理后，關于仲裁委員會和仲裁庭可以自行決定的事項，下列選項正確的是（）。

A.指定某法院的王法官擔任本案仲裁員

B.由一名仲裁員組成仲裁庭獨任審理

C.依據當事人的材料和證據書面審理

D.簡化裁決書，未寫明爭議事實

【答案】BC

【解析】本題考核簡易程序中仲裁委員會和仲裁庭的權限。

選項A錯誤。《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第26條規定，仲裁庭由一名仲裁員組成的，按照本規則第二十五條第（二）、（三）、（四）款規定的程序，選定或指定該獨任仲裁員。據此可知，應從仲裁員名冊中指定仲裁員，而現職審判人員不能擔任仲裁員。

選項B正確。《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第56條規定，除非當事人另有約定，適用簡易程序的案件，依照本規則第二十六條的規定成立獨任仲裁庭審理案件。

選項C正確。《中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁規則》第58條規定，仲裁庭可以按照其認為適當的方式審理案件；可以決定只依據當事人提交的書面材料和證據進行書面審理，也可以決定開庭審理。

選項D錯誤。《仲裁法》第54條規定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。據此可知，仲裁委員會和仲裁庭無權決定簡化裁決書中的爭議事實。

97.假設在執行過程中，郭某向法院提出異議，認為本案并非合同糾紛，不屬于仲裁協議約定的糾紛范圍。法院對該異議正確的處理方式是（）。

A.裁定執行中止

B.經過審理，裁定不予執行仲裁裁決的，同時裁定終結執行

C.經過審理，可以通知仲裁委員會重新仲裁

D.不予支持該異議

【答案】D

【解析】本題考核對仲裁協議效力的異議。《仲裁法》第20條第2款規定，當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。《仲裁法解釋》第13條規定，依照仲裁法第二十條第二款的規定，當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認仲裁協議無效的，人民法院不予受理。

98.針對本案中郭某拒不履行債務的行為，法院采取的正確的執行措施是（）。

A.依職權決定限制郭某乘坐飛機

B.要求郭某報告當前的財產情況

C.強制郭某加倍支付遲延履行期間的債務利息

D.根據郭某的申請，對拖欠郭某貨款的金康公司發出履行通知

【答案】ABCD

【解析】本題考核執行措施。

選項A正確。《關于限制被執行人高消費的若干規定》第1條規定，被執行人未按執行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務的，人民法院可以限制其高消費。該解釋第3條第1款第1項規定，被執行人為自然人的，被限制高消費后，乘坐交通工具時，不得選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位。

選項B正確。《民事訴訟法》第241條規定，被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務，應當報告當前以及收到執行通知之日前一年的財產情況。被執行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據情節輕重對被執行人或者其法定代理人、有關單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。

選項C正確。《民事訴訟法》第253條規定，被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。

選項D正確。《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第61條第1款規定，被執行人不能清償債務，但對本案以外的第三人享有到期債權的，人民法院可以依申請執行人或被執行人的申請，向第三人發出履行到期債務的通知（以下簡稱履行通知）。履行通知必須直接送達第三人。

99.如果法院批準了郭某的執行擔保申請，駁回了朱某的異議，關于執行擔保的效力和救濟，下列選項正確的是（）。

A.批準執行擔保后，應當裁定終結執行

B.擔保期滿后郭某仍無力償債，法院根據興源公司申請方可恢復執行

C.恢復執行后，可以執行作為擔保財產的字畫

D.恢復執行后，既可以執行字畫，也可以執行郭某的其他財產

【答案】CD

【解析】本題考核執行擔保。《民事訴訟法》第231條規定，在執行中，被執行人向人民法院提供擔保，并經申請執行人同意的，人民法院可以決定暫緩執行及暫緩執行的期限。被執行人逾期仍不履行的，人民法院有權執行被執行人的擔保財產或者擔保人的財產。

100.關于朱某的異議和處理，下列選項正確的是（）。

A.朱某應當以書面方式提出異議

B.法院在審查異議期間，不停止執行活動，可以對字畫采取保全措施和處分措施

C.如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以提出執行標的異議之訴

D.如果朱某對駁回異議的裁定不服，可以申請再審

【答案】AC

【解析】本題考核案外人異議。

選項A、C正確，選項D錯誤。《民事訴訟法》第227條規定，執行過程中，案外人對執行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內向人民法院提起訴訟。據此可知，朱某應當以書面方式提出異議。另外，朱某的異議內容與原裁決無關，因此，其對駁回其異議裁定不服的，可以提出執行標的異議之訴，而不是申請再審。

選項B錯誤。《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第71條第2款規定，審查期間可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，但不得進行處分。正在實施的處分措施應當停止。

（2012年）

2009年2月，家住甲市A區的趙剛向家住甲市B區的李強借了5000元，言明2010年2月之前償還。到期后趙剛一直沒有還錢。

2010年3月，李強找到趙剛家追討該債務，發生爭吵。趙剛因所牽寵物狗易受驚，遂對李強說：“你不要大聲喊，狗會咬你。”李強不理，仍然叫罵，并指著狗叫喊。該狗受驚，撲向李強并將其咬傷。李強治傷花費6000元。

李強起訴要求趙剛返還欠款5000元、支付醫藥費6000元，并向法院提交了趙剛書寫的借條、其向趙剛轉賬5000元的銀行轉賬憑證、本人病歷、醫院的診斷書（復印件）、醫院處方（復印件）、發票等。

趙剛稱，其向李強借款是事實，但在2010年1月賣給李強一塊玉石，價值5000元，說好用玉石貨款清償借款。當時李強表示同意，并稱之后會把借條還給趙剛，但其一直未還該借條。

趙剛還稱，李強故意激怒狗，被狗咬傷的責任應由李強自己承擔。對此，趙剛提交了鄰居孫某出具的書面證詞，該證詞描述了李強當時罵人和罵狗的情形。

趙剛認為，李強提交的診斷書、醫院處方均為復印件，沒有證明力。

請回答第95-100題。

95.關于李強與趙剛之間欠款的訴訟管轄，下列選項正確的是（）。

A.甲市A區法院

B.甲市B區法院

C.甲市中級法院

D.應當專屬甲市A區法院

【答案】AB

【考點】特殊地域管轄

【解析】選項A、B正確。《民事訴訟法》第二十三條規定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。借款合同，以貸款方所在地為合同履行地，但當事人另有約定的除外。本題中，被告人趙剛住所地為甲市A區，甲市B區合同履行地，所以甲市A區法院和甲市B區法院對李強與趙剛之間欠款的訴訟管轄。

選項C錯誤。《民事訴訟法》第十八條規定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本轄區有重大影響的案件；（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。據此，李強與趙剛之間欠款案件不屬于中級法院的管轄范圍。

選項D錯誤。《民事訴訟法》第三十三條規定，下列案件，由本條規定的人民法院專屬管轄：（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；（二）因港口作業中發生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。顯然，李強與趙剛之間欠款的訴訟案件不屬于甲市A區法院專屬管轄范圍。

96.關于李強要求趙剛支付醫藥費的訴訟管轄，下列選項正確的是（）。

A.甲市A區法院

B.甲市B區法院

C.甲市中級法院

D.應當專屬甲市A區法院

【答案】A

【考點】侵權糾紛的管轄

【解析】《民事訴訟法》第二十八條規定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。本題中，侵權行為地就在被告住所地，即趙剛的住所地甲市A區，因此，李強要求趙剛支付醫藥費的訴訟案件由甲市A區法院管轄。

97.關于法院對李強提出的返還欠款5000元和支付醫藥費6000元的訴訟審理，下列選項正確的是（）。

A.可以分別審理，分別作出判決

B.可以合并審理，一起作出判決

C.可以合并審理，分別作出判決

D.必須分別審理，分別作出判決

【答案】AC

【考點】合并審理和分別判決

【解析】本案中，借款糾紛與侵權糾紛屬于兩個獨立的訴訟請求，但原告同時向法院起訴的，法院可以合并審理，分別作出判決；也可以分別審理，然后分別作出判決。

98.關于趙剛向李強借款5000元的證據證明問題，下列選項正確的是（）。

A.李強提出的借條是本證

B.李強提出的其向趙剛轉賬5000元的銀行轉賬憑證是直接證據

C.趙剛承認借款事實屬于自認

D.趙剛所言已用賣玉石的款項償還借款屬于反證

【答案】AC

【考點】民事訴訟證據的分類

【解析】選項A正確，選項D錯誤。按照證據與當事人所主張事實的關系，可以把證據分為本證與反證。對當事人主張的事實有肯定性作用的證據，稱為本證。如原告主張被告應返還逾期借款，他向法院提交的被告書寫的借條即為借款事實的本證。“已用賣玉石的款項償還借款”并非本訴的反證，而是對李強提出借款主張的反駁。

選項B錯誤。按照單個證據與證明對象之間的關系，可以把證據分為直接證據和間接證據。直接證據是指能夠單獨地、直接地證明待證事實的證據。間接證據是指單個證據無法直接證明待證事實，而得通過與其他證據聯合在一起，方有可能證明待證事實的證據。李強提出的其向趙剛轉賬5000元的銀行轉賬憑證能夠單獨地、直接地證明待證事實，是直接證據。

選項C正確。自認，是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認。當事人所承認的事實就是自認的事實。

99.關于本案李強被狗咬傷的證據證明問題，下列選項正確的是（）。

A.趙剛的證人提出的書面證詞屬于書證

B.李強提交的診斷書、醫院處方為復印件，肯定無證明力

C.李強是因為挑逗趙剛的狗而被狗咬傷的事實的證明責任由趙剛承擔

D.李強受損害與被趙剛的狗咬傷之間具有因果關系的證明責任由李強承擔

【答案】CD

【考點】證據種類和證據能力

【解析】選項A錯誤。“趙剛的證人提出的書面證詞”應為書面的證人證言，而非書證。

選項B錯誤。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第六十九條規定，下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言；（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；（三）存有疑點的視聽資料；（四）無法與原件、原物核對的復印件、復制品；（五）無正當理由未出庭作證的證人證言。據此可知，李強提交的診斷書、醫院處方為復印件不能單獨作為認定案件事實的依據，并不是無證明力。

選項C正確。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四條第（五）項規定，飼養動物致人損害的侵權訴訟，由動物飼養人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任。

選項D正確。《民事訴訟法》第六十四條第一款規定，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。因此，原告就自己損害存在的事實提供證據加以證明，李強承擔受損害與被趙剛的狗咬傷之間具有因果關系的證明責任。

100.關于趙剛“用玉石貨款清償借款”的辯稱，下列選項正確的是（）。

A.將該辯稱作為趙剛償還借款的反駁意見來審查，審查的結果可以作為判決的根據

B.趙剛應當以反訴的形式提出請求，法院可以與本訴合并進行審理

C.趙剛必須另行起訴，否則法院不予處理

D.趙剛既可以反訴的形式提出，也可另行起訴

【答案】BD

【考點】反訴

【解析】在本案中，借款合同和玉石買賣合同是兩個獨立的債權債務關系，《合同法》第一百條規定，當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷。據此可知，如果趙剛主張用玉石貨款清償借款的，則可以另行起訴或者以反訴的方式提出。趙剛提起反訴的，法院可以將其與本訴合并審理。

（2011年）

（三）

2011年7月11日，A市升湖區法院受理了黎明麗（女）訴張成功（男）離婚案。7月13日，升湖區法院向張成功送達了起訴狀副本。7月18日，張成功向升湖區法院提交了答辯狀，未對案件的管轄權提出異議。8月2日，張成功向升湖區法院提出管轄權異議申請，稱其與黎明麗已分居2年，分別居住于A市安平區各自父母家中。A市升湖區法院以申請管轄權異議超過申請期限為由，裁定駁回張成功管轄權異議申請。后，升湖區法院查明情況，遂裁定將案件移送安平區法院。安平區法院接受移送，確定適用簡易程序審理此案。

安平區法院在案件開庭審理時組織調解。

黎明麗聲稱：2005年12月，其與張成功結婚，后因張成功有第三者陳佳，感情已破裂，現要求離婚。黎明麗提出，離婚后兒子張好帥由其行使監護權，張成功每月支付撫養費1500元。現雙方存款36萬元（存折在張成功手中），由2人平分，生活用品歸各自所有，不存在其它共有財產分割爭議。

張成功承認：2005年12月，其與黎明麗結婚，自己現在有了第三者，36萬元存款在自己手中，同意離婚，同意生活用品歸各自所有，同意不存在其它共有財產分割爭議。不同意支付張好帥撫養費，因其是黎明麗與前男友所生。

黎明麗承認：張好帥是其與前男友所生，但在戶籍登記上，張成功與張好帥為父子關系，多年來父子相稱，形成事實上的父子關系，故要求張成功支付撫養費。

調解未能達成協議。在隨后的庭審中，黎明麗堅持提出的請求；張成功對調解中承認的多數事實和同意的請求予以認可，但否認了有第三者一事，仍不同意支付張好帥撫養費。黎明麗要求法院通知第三者陳佳以無獨立請求權的第三人身份參加訴訟。

安平區法院作出判決：解除黎明麗、張成功婚姻關系；張好帥由黎明麗行使監護權，張成功每月支付撫養費700元；存款雙方平分，生活用品歸個人所有，不存在其它共有財產分割爭議。法院根據調解中被告承認自己有第三者的事實，認定雙方感情破裂，張成功存在過失。請回答第95—100題。

95.關于本案管轄，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第95題）

A.張成功行使管轄異議權符合法律的規定

B.張成功主張管轄異議的理由符合法律規定

C.升湖區法院駁回張成功的管轄異議符合法律規定

D.升湖區法院對案件進行移送符合法律規定

【答案】BCD

【考點】管轄權異議

【解析】選項A錯誤，選項C正確。《民事訴訟法》第三十八條規定，人民法院受理案件后，當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。本案中，張成功在提交答辯狀期間沒有提出管轄權異議，之后才向法院提出管轄權異議。因此，其提出管轄權異議的時間不符合法律規定。因張成功提出異議的時間不符合法律規定，法院應裁定駁回其管轄權異議。

選項B正確。《民事訴訟法》第二十二條第一款規定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。本題中，被告張成功的住所地與其經常居住地不一致，應由其經常居住地人民法院管轄，其經常居住地是A市安平區，即本案應由安平區人民法院管轄。

選項D正確。《民事訴訟法》第三十六條規定，人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。本題中，受理案件的升湖區法院在受理后發現對案件沒有管轄權，應當將案件移送給有管轄權的人民法院，即移送給安平區法院。

96.關于本案調解，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第96題）

A.法院在開庭審理時先行調解的做法符合法律或司法解釋規定

B.法院在開庭審理時如不先行組織調解，將違反法律或司法解釋規定

C.當事人未達成調解協議，法院在當事人同意情況下可以再次組織調解

D.當事人未達成調解協議，法院未再次組織調解違法

【答案】ABC

【考點】法院調解

【解析】選項A、B正確。《簡易程序規定》第十四條第一款第（一）項規定，婚姻家庭糾紛和繼承糾紛案件，人民法院在開庭審理時應當先行調解。本案是婚姻家庭糾紛案件，安平區法院在審理本案時適用的是簡易程序，應在開庭審理時對本案先行調解。

選項C正確，選項D錯誤。《調解規定》第六條規定，在答辯期滿前人民法院對案件進行調解，適用普通程序的案件在當事人同意調解之日起15天內，適用簡易程序的案件在當事人同意調解之日起7天內未達成調解協議的，經各方當事人同意，可以繼續調解。延長的調解期間不計入審限。據此可知，當事人未達成調解協議，法院在當事人同意情況下可以再次組織調解，而非必須進行再次調解，法院未再次進行調解的也不違法。

97.對黎明麗要求陳佳以無獨立請求權第三人參加訴訟的請求，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第97題）

A.法院可以根據黎明麗的請求，裁定追加陳佳為無獨立請求權第三人

B.如張成功同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權第三人名義參加訴訟

C.無論張成功是否同意，法院通知陳佳以無獨立請求權第三人名義參加訴訟都是錯誤的

D.如陳佳同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權第三人名義參加訴訟

【答案】C

【考點】無獨立請求權的第三人

【解析】《民事訴訟法》第五十六條第二款規定，對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權利義務。據此可知，作為無獨立請求權第三人參加訴訟的條件之一是“與案件處理結果有法律上的利害關系”，所謂法律上的利害關系，是指無獨立請求權第三人的權利義務將受原告和被告間訴訟結果的影響，從而使權利義務有所增加或減少。在本案中，陳佳與黎明麗與張成功之間離婚案件的處理結果沒有法律上的利害關系，無論哪方勝訴對其權利義務都沒有任何影響。因此，她不屬于本案的無獨立請求權第三人，法院不能通知其以無獨立請求權第三人的身份參加訴訟。

98.下列雙方當事人的承認，不構成證據制度中自認的是（）。（2011年卷三不定項第98題）

A.張成功承認與黎明麗存在婚姻關系

B.張成功承認家中存款36萬在自己手中

C.張成功同意生活用品歸各自所有

D.黎明麗承認張成功不是張好帥的親生父親

【答案】ACD

【考點】自認

【解析】自認，是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認。自認制度適用案件的范圍是有限的，身份關系案件中與身份關系相聯系的事實不能適用自認制度。在有關身份關系的案件中，如涉及收養關系、婚姻關系等案件，涉及身份關系的事實主張不能因為對方當事人的承認而免除其證明責任。因為身份關系的案件涉及人身權利，這是當事人自己不能任意處分的。本題中，選項A、C、D中提到的事實是與身份關系相聯系的事實，不能適用自認制度。

99.下列可以作為法院判決根據的選項是（）。（2011年卷三不定項第99題）

A.張成功承認與黎明麗沒有其它財產分割爭議

B.張成功承認家中36萬存款在自己手中

C.黎明麗提出張成功每月應當支付張好帥撫養費1500元的主張

D.張成功在調解中承認自己有第三者

【答案】AB

【考點】免于證明的事實

【解析】選項A、B正確。張成功對黎明麗提出的有關財產的事實予以了承認，根據自認制度，法院可以將其作為判決的根據。

選項C錯誤。黎明麗提出張成功每月應當支付張好帥撫養費1500元，張成功對其主張并沒有認可，不能作為法院判決的依據。

選項D錯誤。《證據規定》第六十七條規定，在訴訟中，當事人為達成調解協議或者和解的目的作出妥協所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據。據此可知，張成功為達成調解協議，在調解過程中對自己有第三者的承認，不可以在其后的訴訟中作為對其不利的證據。

100.關于法院宣判時應當向雙方當事人告知的內容，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第100題）

A.上訴權利

B.上訴期限

C.上訴法院

D.判決生效前不得另行結婚

【答案】ABCD

【考點】宣判

【解析】選項A、B、C正確。《民事訴訟法》第一百三十四條第三款規定，宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。

選項D正確。《民事訴訟法》第一百三十四條第四款規定，宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發生法律效力前不得另行結婚。

（2010年）

（三）

丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起訴。一審法院判決丙支付甲、乙租金及利息共計10000元，分五個月履行，每月給付2000元。甲、乙和丙均不服該判決，提出上訴：乙請求改判丙一次性支付所欠的租金10000元。甲請求法院判決解除與丙之間租賃關系。丙認為租賃合同中沒有約定利息，甲、乙也沒有要求給付利息，一審法院不應當判決自己給付利息，請求判決變更一審判決的相關內容。丙還提出，為修繕甲、乙的出租房自己花費了3000元，請求抵銷部分租金。根據上述事實，請回答97-100題。（2010年卷三不定項第97-100題）

97.關于一審法院判決丙給付甲、乙利息的做法，下列說法正確的是（）。

A.違背了民事訴訟的處分原則

B.違背了民事訴訟的辯論原則

C.違背了民事訴訟的當事人訴訟權利平等原則

D.違背了民事訴訟的同等原則

【答案】A

【考點】民事訴訟法基本原則

【解析】選項A正確。甲、乙僅針對租金起訴，沒有要求給付請求利息，法院擅自對利息進行判決，違反了民事訴訟的處分原則。

選項B錯誤。從題干中看不出法院有剝奪當事人辯論權的做法，因此，并沒有違背民事訴訟的辯論原則。

選項C錯誤。民事訴訟的當事人訴訟權利平等原則包含以下幾方面的內容：（1）雙方當事人的訴訟地位完全平等；（2）雙方當事人有平等地行使訴訟權利的手段，同時，人民法院平等地保障雙方當事人行使訴訟權利；（3）對當事人在適用法律上一律平等。本題中，法院并沒有侵害當事人的訴訟權利。

選項D錯誤。民事訴訟的同等原則針對的主體是外國人、無國籍人、外國企業和組織，本題中并未出現外國人和無國籍人，不涉及違背民事訴訟的同等原則的問題。

98.關于二審中當事人地位的確定，下列選項正確的是（）。

A.丙是上訴人，甲、乙是被上訴人

B.甲、乙是上訴人，丙是被上訴人

C.乙、丙是上訴人，甲是被上訴人

D.甲、乙、丙都是上訴人

【答案】D

【考點】二審中當事人地位的確定

【解析】《民訴意見》176條規定，雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。本題中，雙方當事人均提出了上訴，因此，甲、乙、丙都是上訴人。

99.關于甲上訴請求解除與丙的租賃關系，下列選項正確的是（）。

A.二審法院查明事實后直接判決

B.二審法院直接裁定發回重審

C.二審法院經當事人同意進行調解解決

D.甲在上訴中要求解除租賃關系的請求，須經乙同意

【答案】CD

【考點】二審中增加訴訟請求的處理

【解析】選項A、B錯誤，選項C正確。《民訴意見》第184條規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。

選項D正確。房屋為甲乙共有，乙對于租賃關系的解除同樣具有處分權，因此甲在上訴中要求解除租賃關系的請求，須經乙同意。

100.關于丙提出用房屋修繕款抵銷租金的請求，二審法院正確的處理辦法是（）。

A.查明事實后直接判決

B.不予審理

C.經當事人同意進行調解解決，調解不成的，發回重審

D.經當事人同意進行調解解決，調解不成的，告知丙另行起訴

【答案】D

【考點】二審中提出反訴的處理

【解析】《民訴意見》第184條規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。

主觀題

五、（本題20分）

案情甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司向鐵成公司出售3，000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法院管轄。

合同履行中，為便于裝船運輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公司同意。大力公司經海運向鐵成公司發運2，000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公司依約要求鐵成公司支付已發煤款遭拒，遂決定暫停發運剩余1，000噸煤炭。

在與鐵成公司協商無果情況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并請求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2，000噸煤炭，要求駁回原告訴訟請求。大力公司向法院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業務代表）向大力公司出具的收貨確認書，但該確認書是季某以長遠公司業務代表名義出具的。經查，長遠公司并不存在，季某承認長遠公司為其杜撰。據此，一審法院追加季某為被告。經審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此承擔連帶責任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關于責令自己向大力公司支付貨款的內容，大力公司、季某均未上訴。經審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款并解除合同的訴訟請求。

二審判決送達后第10天，大力公司負責該業務的黎某在其手機中偶然發現，自己存有與季某關于2，000噸煤炭驗收、付款及剩余煤炭發運等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負責此項煤炭買賣的有關情況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的請求。

問題

1、本案哪個（些）法院有管轄權？為什么？

【參考答案】本案乙省B縣和丁省D縣法院有管轄權。因為大力公司和鐵成公司約定的管轄法院不是明確、唯一的，所以本案應由被告住所地或合同履行地法院管轄。

【解析】根據《民訴意見》第24條的規定，“合同的雙方當事人選擇管轄的協議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的，選擇管轄的協議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規定確定管轄。”和《民事訴訟法》第24條規定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”結合本案來看，本案大力公司和鐵成公司協議選擇“由A縣法院或者C縣法院管轄”，這種選擇不是明確、唯一的，選擇管轄協議無效。應當根據《民事訴訟法》第24條的規定由被告住所地乙省B縣或合同履行地丁省D縣人民法院管轄。

2.一審法院在審理中存在什么錯誤？為什么？

【參考答案】一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案并不是必要共同訴訟；一審法院漏判當事人解除合同的請求是錯誤的，因為判決應針對當事人請求作出。

【解析】本題季某是職務行為，應當由鐵成公司承擔責任。不能追加季某為被告。大力公司在起訴時提出要求鐵成公司支付貨款并請求解除合同，但是法院只對支付貨款作出了判決，對解除合同沒有處理，所以，法院的做法是錯誤的。

3.分析二審當事人的訴訟地位。

【參考答案】二審中，鐵成公司為上訴人，大力公司為被上訴人，季某原審訴訟地位列明。

【解析】根據《民訴意見》177條規定、必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，按下列情況處理：（1）該上訴是對與對方當事人之間權利義務分擔有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當事人為被上訴人，未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明；（2）該上訴僅對共同訴訟人之間權利義務分擔有意見，不涉及對方當事人利益的，未上訴的同一方當事人為被上訴人，對方當事人依原審訴訟地位列明；（3）該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔有意見的，未提出上訴的其他當事人均為被上訴人。結合本案，鐵城公司要求撤銷一審判決中關于責令自己向大力公司支付貨款的內容，顯然是對對方當事人大力公司有意見，但是并不涉及季某，因此，對方當事人大力公司為被上訴人，沒有上訴的同一方當事人季某依原審地位列明。

4.二審法院的判決有何錯誤？為什么？

【參考答案】二審法院不應直接判決解除合同。因為解除合同是一審法院遺漏的訴訟請求，二審法院應對該訴訟請求進行調解，調解不成的，發回重審。

【解析】根據《民訴意見》第182條的規定：“對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審。”結合本案來看，一審法院并未就“解除合同”作出判決，二審法院不應直接判決解除合同，而是應該先調解，調解不成的，發回重審。

5.大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？

【參考答案】大成公司可以向丁省高院申請再審。

【解析】根據《民事訴訟法》第178條規定，當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行。可以得知，修改后的民事訴訟法規定當事人可以向上一級人民法院申請再審。

6.法院對大力公司提出的再審請求如何處理？為什么？

【參考答案】再審法院應當認定其為新證據，進行再審。因為黎某提供的證據符合新證據的規定，當事人申請再審符合法定條件，法院應當再審。法院應當就解除合同的請求進行調解，調解不成的，應當撤銷一、二審判決，發回原審法院重審。

【解析】根據《審判監督程序解釋》第10條申請再審人提交下列證據之一的，人民法院可以認定為民事訴訟法第一百七十九條第一款第（一）項規定的“新的證據”：（一）原審庭審結束前已客觀存在庭審結束后新發現的證據；…………本案中黎某的證據屬于庭審結束前已經存在但是庭審結束后新發現的證據，屬于新證據，法院可以根據《民事訴訟法》第179條當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：（一）有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；……。的規定進行再審。根據《民訴意見》第182條的規定：“對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審。”結合本題來看，二審法院沒有調解就直接判決是錯誤的，違反了先調節后發回的程序，根據《民訴意見》第210條第（2）項的規定：“具有本意見第181條規定的違反法定程序的情況，可能影響案件正確判決、裁定的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審人民法院重審。”

（2009年）

（三）

常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨自一人將兩個兒子和一個女兒養大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來，王某的日常生活費用主要來自大兒子王甲每月給的800元生活費。2003年12月，由于物價上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費，但王乙以自己沒有固定的工作、收入不穩定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養費500元。根據上述事實，請回答97-100題。

97.關于本案當事人的確定，下列選項正確的是？（）

A.王某是本案的唯一原告

B.王乙是本案的唯一被告

C.王乙與王丙應當是本案的被告，王甲不是本案的被告

D.王乙、王丙和王甲應當是本案的被告

答案：AD

解析：本題考核當事人的確定。

本案屬于追索贍養費的案件，原告是被贍養人即王某。因此，A項正確。

被告是有贍養義務的王某的子女，在本案中，王某的兩個兒子與一個女兒都對王某有贍養義務，都是本案的被告。王某僅對其中的二兒子起訴了，法院應當追加大兒子與其女兒作為共同被告參加訴訟。因此，BC項錯誤，D項正確。

98.關于對本案享有管轄權的法院，下列選項正確的是？（）

A.Y省A縣法院

B.Y省B縣法院

C.Y省C縣法院

D.W省D縣法院

答案：ABCD

解析：本題考核地域管轄。

《民訴意見》第9條規定，追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的，可以由原告住所地人民法院管轄。本案屬于追索贍養費的案件，且幾個被告住所地不在同一轄區內，那么原告住所地和各個被告住所地的法院都有管轄權。因此，ABCD項都正確。

99.訴訟過程中，Y省適逢十年不遇的冰雪天氣，王某急需生煤爐取暖，但已無錢買煤。王某聽說王乙準備把自己存折上3，000多元錢轉到一個朋友的賬戶上。對此，王某可以向法院申請采取的措施是？（）

A.對妨害民事訴訟的強制措施

B.訴訟保全措施

C.證據保全措施

D.先予執行措施

答案：BD

解析：本題考核訴訟保全與先予執行。

對妨害民事訴訟的強制措施，是指在民事訴訟中，對有妨害民事訴訟秩序行為的行為人采取的排除其妨害民事訴訟行為的一種強制措施。本案中王乙轉移財產的行為不構成對民事訴訟秩序的妨害，王某不能向法院申請妨害民事訴訟的強制措施。因此，A項錯誤。

《民事訴訟法》第92條第1款規定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。本案中，王乙轉移財產的行為可能導致法院對王某追索贍養費的判決將來難以執行。此種情況下，王某可以申請法院進行財產保全。因此，B項正確。

證據保全是指在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申請或依職權，對證據加以固定和保護的制度。本案中王乙不存在轉移證據和毀滅證據的行為，王某不能申請證據保全。因此，C項錯誤。

《民事訴訟法》第97條第（一）項規定，追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的案件，人民法院當事人的申請，可以裁定先予執行。因此，D項正確。

100.本案于2004年6月調解結案，王某生活費有了增加。但2008年3月后，由于王某經常要看病，原調解書確定王乙所給的贍養費用及王甲所給費用已經不足以維持王某的日常開支，王某欲增加贍養費。對此，王某可以采取的法律措施是？（）

A.增加訴訟請求，要求法院對原來的案件繼續審理

B.申請對原來的案件進行再審

C.另行提起訴訟

D.根據一事不再理的原則，王某不可以要求繼續審理或申請再審，也不可以另行起訴，只可以協商解決

答案：C

解析：《民訴意見》第152條規定，贍養費、扶養費、撫育費案件，裁判發生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案受理。因此，本題的正確答案是C.

（2008年）

（三）

某省海興市的《現代企業經營》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫的報道，內容涉及到同省龍門市甲公司的經營方式。甲公司負責人汪某看到該篇文章后，認為《現代企業經營》作為一本全省范圍內發行的雜志，其所發文章內容嚴重失實，損害了甲公司的名譽，使公司的經營受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現代企業經營》雜志社和呂某賠償損失5萬元，并進行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬元，未對“賠禮道歉”的請求進行處理。雜志社認為賠償數額過高，不服一審判決提起上訴。根據上述事實，請回答97-100題。

97.甲公司提起訴訟時，可以選擇的法院有：

A.《現代企業經營》雜志社所在地的海興市A區法院

B.呂某住所地的海興市B區法院

C.汪某住所地的龍門市C區法院

D.甲公司所在地的龍門市D區法院

答案：ABD

解析：《民事訴訟法》第29條規定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答》第6條規定，因新聞報道或其他作品發生的名譽權糾紛，應根據原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關系，作品系作者履行職務所形成的，只列單位為被告。本題中，呂某是自由撰稿人，與該雜志社沒有隸屬關系，因此，雜志社與呂某都可以成為侵權訴訟的被告，因此，雜志社與呂某所在地法院都有管轄權，因此，AB項正確；江某是甲公司的負責人，與侵權訴訟沒有直接的關系，甲公司才是本案侵權訴訟的原告，而且根據《民事訴訟法》第29條的規定，侵權訴訟的管轄法院也不包括原告所在地法院，因此C項錯誤；《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解釋》第1條規定，人民法院受理這類案件時，受侵權的公民、法人和其他組織的住所地，可以認定為侵權結果發生地。因此，甲公司是受侵權的公司，根據上述規定可以認定為侵權結果發生地，根據《民事意見》第28條規定，民事訴訟法第二十九條規定的侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發生地。因此，D項正確。

98.在案件的一審過程中，關于本案的證據，下列選項正確的是：

A.因曠工而被甲公司開除了的甲公司員工于某所提供的證言不能單獨作為認定案件事實的證據

B.呂某在采訪甲公司某名保安時，采用錄音筆偷錄下雙方的談話，因該錄音比較模糊，所以不能單獨作為認定案件事實的證據

C.甲公司提供的考勤數據表，屬于一方當事人提出的證據，不能單獨作為認定案件事實的證據

D.《現代企業經營》雜志社在庭審過程中，收到了甲公司員工剛剛提供的反映甲公司員工作息時間的一份材料，該材料可以作為新證據提交法庭

答案：ABD

解析：《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第69條規定，下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據：（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言；（二）與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；（三）存有疑點的視聽資料；（四）無法與原件、原物核對的復印件、復制品；（五）無正當理由未出庭作證的證人證言。于某屬于與一方當事人有利害關系的證人，因此，他題供的證言不能單獨作為認定案件事實的依據，A項說法正確；B項中因為錄音比較模糊存在疑點，符合上述規定的第（三）項的要求，因此，也不能單獨作為認定案件事實的依據，B項正確；C項沒有法律依據，因此不選；《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第41條規定，《民事訴訟法》第125條第1款規定的“新的證據”，是指以下情形：（一）一審程序中的新的證據包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發現的證據；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法提供的證據；（二）二審程序中的新的證據包括：一審庭審結束后新發現的證據；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據。根據上述規定可知，D項的證據屬于一審過程中新發現的證據，因此可以作為新證據提交法庭，D項說法正確。

99.關于二審法院對本案的處理，下列選項正確的是：

A.由于“賠禮道歉”的訴訟請求并不在上訴請求的范圍之中，二審法院不得對其進行審理

B.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審

C.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，徑行判決

D.針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，告知甲公司另行起訴

答案：B

解析：《民訴意見》第182條規定，對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審。由此，本題中一審法院對于原告提出的“賠禮道歉”的請求未進行處理，二審法院可以根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審，B的說法正確，當選。

100.如果法院作出終審判決，雜志社賠償甲公司1萬元，并登報進行賠禮道歉。雜志社履行了賠償義務，但拒絕賠禮道歉。如果甲公司要求法院強制執行，法院可以采取的措施有：

A.采取公告、登報等方式，將判決的主要內容公布于眾，費用由報社承擔

B.對報社負責人予以罰款、拘留

C.由報社支付遲延履行金

D.如果構成犯罪，可以追究報社負責人刑事責任

答案：ABCD

解析：《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答》第10條規定，侵權人拒不執行生效判決，不為對方恢復名譽、消除影響的，人民法院可以采取公告、登報等方式，將判決的主要內容和有關情況公布于眾，費用由被執行人負擔，并可依照民事訴訟法第一百零二條第六項的規定處理。由此，A的說法正確，當選；第229條規定，被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。由此，C正確，當選；第102條規定，訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據情節輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任：……（六）拒不履行人民法院已經發生法律效力的判決、裁定的。人民法院對有前款規定的行為之一的單位，可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。由此，B和D的說法正確，當選。本題正確答案是ABCD.

（2008年·四川）

（三）

香山公司（住所位于甲市A區）與紅葉公司（住所位于乙市B區）簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓（位于丙市C區）。雙方同時還約定因履行該建筑合同發生的爭議，雙方協商解決；協商不成的，雙方可以向甲市A區法院起訴或者向乙市B區法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區的附屬設施質量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協商無果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動申請法院調解，在調解中紅葉公司承認工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質量，但雙方就賠償無法達成協議。根據以上案情，請回答97-100題：

97.關于本案的管轄，下列選項正確的是：

A.甲市A區法院和乙市B區法院有管轄權

B.乙市B區法院和丙市C區法院有管轄權

C.甲市A區法院和丙市C區法院有管轄權