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寧波
故意與違法性—司考真題答案解析（2015-2-55）
A.甲誤以為買賣黃金的行為構成非法經營罪，仍買賣黃金，但事實上該行為不違反《刑法》。甲有犯罪故意，成立犯罪未遂
B.甲誤以為自己盜竊槍支的行為僅成立盜竊罪。甲對《刑法》規定存在認識錯誤，因而無盜竊槍支罪的犯罪故意，對甲的量刑不能重于盜竊罪
C.甲拘禁吸毒的陳某數日。甲認識到其行為剝奪了陳某的自由，但誤以為《刑法》不禁止普通公民實施強制戒毒行為。甲有犯罪故意，應以非法拘禁罪追究刑事責任
D.甲知道自己的行為有害，但不知是否違反《刑法》，遂請教中學語文教師乙，被告知不違法后，甲實施了該行為。但事實上《刑法》禁止該行為。乙的回答不影響甲成立故意犯罪
【正確答案】CD
【答案解析】選項A錯誤。法律認識錯誤，是指行為人對行為的法律性質或意義有錯誤的認識。行為人的行為依照法律并不構成犯罪，行為人誤認為構成了犯罪，此時并未違反刑法規定，仍為無罪。因此，甲不構成犯罪。
選項B錯誤。行為人對罪名、量刑、罪數等存在認識錯誤不影響定罪量刑，此時直接依照《刑法》規定處理。
選項C正確。行為在法律上規定為犯罪而行為人卻誤認為不構成犯罪的，此時按照有罪處理。不知法律或法律認識錯誤也不能免責的原則，既是維護公共政策和是維護公共利益的必要。為了維護公共利益，任何人都必須遵守法律。否則，社會福利與國家安全就得不到保障。因此，不允許以不知法律為理由逃避法律責任，也是刑法得以有效實施的保證。
選項D正確。如果違法性的認識錯誤無法避免，不構成故意犯罪，“中學語文教師”并非權威機關，行為人信賴作為私人專家的意見而產生違法性的錯誤時，不屬于不可避免的錯誤。
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