證據(jù)的特征之一是真實(shí)性。當(dāng)事人在國內(nèi)調(diào)取的證據(jù)，屬于公文書性質(zhì)的，法官可以根據(jù)國內(nèi)行政機(jī)，關(guān)或企業(yè)的行文規(guī)律予以判斷;屬于證人證言的，可以傳喚證人到庭;屬于物證的，可以查驗(yàn)現(xiàn)場，或予以鑒定。而從域外調(diào)取的證據(jù)，由于受到地域的限制，法官不可能了解每個(gè)國家的公文書規(guī)律和特點(diǎn)，也不能隨意傳喚證人或調(diào)取物證。于是，對域外形成的證據(jù)真實(shí)性的確認(rèn)，便成為審判活動(dòng)中的一個(gè)重要的環(huán)節(jié)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》)對在域外調(diào)取的證據(jù)真實(shí)性的認(rèn)定作了規(guī)定。本文根據(jù)審判實(shí)踐，對此問題談一些認(rèn)識(shí)及實(shí)務(wù)中的做法。

一、在國外調(diào)取的證據(jù)

《民事訴訟法》及最高人民法院《民事訴訟法若干問題的意見》，對于從國外形成的證據(jù)如何確認(rèn)其真實(shí)性問題沒有規(guī)定。《民事訴訟法》第55條“僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明”和第242條“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力”的規(guī)定，是對僑居在國外的中國人和在國內(nèi)沒有住所的外國自然人與法人提交授權(quán)委托書的要求，通過公證、認(rèn)證，達(dá)到確認(rèn)委托書真實(shí)性的目的。而對于在國外形成的證據(jù)，長期以來，審判實(shí)踐中均要求當(dāng)事人同時(shí)提供公證、認(rèn)證證明，但實(shí)際上并沒有不經(jīng)公證、認(rèn)證就不能作為證據(jù)使用的規(guī)定。現(xiàn)在相關(guān)的規(guī)定只是在外交部領(lǐng)事司、最高人民法院司法行政廳1963年11月5日在給各省、市、自治區(qū)高級(jí)人民法院和外事機(jī)構(gòu)《關(guān)于外人在華遺產(chǎn)案國外申請繼承人應(yīng)呈交什么證件問題的函》中“申請繼承人必須提供經(jīng)過公證認(rèn)證的身份證明”的規(guī)定，但此規(guī)定僅限于繼承權(quán)證明書和親屬關(guān)系證明書。

《證據(jù)規(guī)定》可以說是第一次明確規(guī)定了當(dāng)事人在國外形成的證據(jù)要經(jīng)過公證、認(rèn)證。第1l條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。”根據(jù)此條的規(guī)定，今后凡在國外形成的證據(jù)，沒有經(jīng)過公證、認(rèn)證或者沒有履行按照雙邊條約中規(guī)定的證明f續(xù)的，均不能作為證據(jù)使用。

(一)關(guān)于公證

根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第11條第1款的規(guī)定，國外取得的證據(jù)首先要經(jīng)過所在國公證機(jī)關(guān)的公證。公證是公證機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法證明法律行為、有法律意義的文書和事實(shí)的真實(shí)性、合法性的行為。公證機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)范圍十分廣泛，涉及到社會(huì)生活的各個(gè)方面。在民事方面，主要包括證明民事法律行為(包括各種民事合同和非合同民事法律行為即單方法律行為，如收養(yǎng)、遺囑、委托、贈(zèng)與、證明等)、證明有法律意義的事實(shí)(包括法律事件如出生、死亡、意外事件、不可抗力等和其他法律上有一定影響的事實(shí))、證明有法律意義的文書(如證明聲明書、成績單、畢業(yè)證書等)，以及其他與公證有關(guān)的法律事務(wù)。

根據(jù)我國《公證暫行條例》的規(guī)定，我國公證機(jī)關(guān)是國家的證明機(jī)關(guān)，國家通過公證手段，依法規(guī)范、確認(rèn)和調(diào)整民事法律關(guān)系，使民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和消滅的過程都能在民事法律規(guī)范所調(diào)整的范圍之內(nèi)并得到國家法律的認(rèn)可。公證機(jī)關(guān)的職務(wù)活動(dòng)是我國司法活動(dòng)的有機(jī)部分，公證的原則是以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明的法律行為、法律事實(shí)和文書的真實(shí)性與合法性具有可靠的依據(jù)，因此我國《民事訴訟法》第67條直接確認(rèn)了公證機(jī)關(guān)的公證行為在民事訴訟中的證明效力，“經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。”但在世界上一些國家，公證機(jī)關(guān)不屬于國家機(jī)關(guān)，而屬于中介機(jī)構(gòu)，其對于公證事實(shí)和行為的真實(shí)性、公證文書的內(nèi)容負(fù)有審查的義務(wù)，只對于其上的簽名、印鑒是否屬實(shí)予以公證。一般而言，這些國家都有較完備的對作偽證予以制裁的法律制度，當(dāng)事人的陳述如不真實(shí)，由其本人承擔(dān)不真實(shí)的法律后果。