關于無限防衛(wèi)權的構成條件,目前理論界有兩種觀點。一種觀點主張的三個構成條件是:(1)針對的是嚴重危及人身安全的犯罪,主要是暴力犯罪;(2)防衛(wèi)的主體是任何公民;(3)防衛(wèi)人殺傷不法侵害人或損害其利益,仍是制止不法侵害的防衛(wèi)行為。另一種觀點主張的三個條件是:(1)防衛(wèi)的范圍必須是針對行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪;(2)防衛(wèi)的時間必須是正在進行的不法暴力侵害;(3)防衛(wèi)的對象必須是不法侵害者本人。這兩種觀點均存在著缺陷,僅僅在客觀方面考察無限防衛(wèi)權的構成,而忽略了這種權利在主觀方面對防衛(wèi)人的要求,違背了主客觀相一致的原則,均存在不足。筆者根據(jù)無限防衛(wèi)權的概念及其特征,認為無限防衛(wèi)權主要由以下四個前提條件構成:
1.行使無限防衛(wèi)權的前提是必須有某種特定暴力犯罪存在。這類特定暴力犯罪主要包括行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。只有在這種情況下,無限防衛(wèi)權才能由可能的權利變?yōu)楝F(xiàn)實的權利。前提條件的不同是無限防衛(wèi)權與一般正當防衛(wèi)權最根本的區(qū)別。在防衛(wèi)范圍上,前者比后者窄得多。認定“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”,一般要滿足三個條件:一是此類犯罪具有暴力性;二是其暴力強度與強奸、殺人、搶劫、綁架等暴力犯罪的強度大致相當;三是其犯罪緊迫程度是已經(jīng)嚴重危及人身安全。這三個條件必須同時具備。否則就不能對侵害人行使無限防衛(wèi)權。
2.行使無限防衛(wèi)權的時機必須是某種特定暴力犯罪正在進行。只有在這種特定暴力犯罪正在進行時,才有必要行使無限防衛(wèi)權這一特殊救濟措施。如果沒有現(xiàn)實地發(fā)生某種特定暴力犯罪,或某種特定暴力犯罪已經(jīng)實施,被損害人的損害已經(jīng)無法挽回,則不必行使無限防衛(wèi)權了。否則,將構成防衛(wèi)不適時或假想防衛(wèi)。特定暴力犯罪的實施時間是決定無限防衛(wèi)權行使時間的決定因素。
3.行使無限防衛(wèi)權的對象必須是針對不法暴力侵害者本人實施。只有反擊、抵制不法暴力侵害者本人、使其停止侵害行為或喪失侵害能力,才有可能達到無限防衛(wèi)權有效行使的目的。因而,不法暴力侵害者本人始終是無限防衛(wèi)行為所直接指向的目標。第三人不可能成為無限防衛(wèi)行為所直接指向的目標。如果防衛(wèi)行為損害了第三者的合法權益,防衛(wèi)人不能以無限防衛(wèi)權作為其免責理由。
4.行使無限防衛(wèi)權的主觀要件是防衛(wèi)人必須具有防衛(wèi)合法權益的意圖。即指防衛(wèi)人實施無限防衛(wèi)行為時對其防衛(wèi)行為以及行為的結(jié)果所應具備的一種以保護合法權益為目的的心理態(tài)度。它對認定是否享有無限防衛(wèi)權起著決定作用。
此外,還存在一個舉證責任問題。筆者認為,被告人及其辯護人的辯護權的行使過程,仍然實行“誰主張、誰舉證”的原則,我國刑事訴訟法第三十五條規(guī)定:“辯護人的責任是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。”因此,在無過當防衛(wèi)情況下,公安司法機關要全面收集證據(jù)。如果發(fā)現(xiàn)無過當之防衛(wèi)的事實材料,應當據(jù)此認為無罪;但如果沒發(fā)現(xiàn)無過當防衛(wèi)的事實材料,只有證明被告人故意殺人的事實材料,而被告人及其辯護人又提出無過當之防衛(wèi)的辯護事由的,應當承擔相應的證明責任,否則,不成立無過當之防衛(wèi)。(江蘇省啟東市檢察院·徐-岳)
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