(一)應(yīng)當(dāng)是公司股東認(rèn)為其共益權(quán)受到侵害時才能提起代表訴訟公司利益受到損害是少數(shù)股東行使派生訴訟權(quán)利的前提，公司利益未受損害，則公司董事、經(jīng)理或控股股東的不當(dāng)行為亦不得成為派生訴訟的對象。公司利益受到損害，一般應(yīng)以損害實際發(fā)生為條件，對可能發(fā)生的損害一般不應(yīng)準(zhǔn)許其行使派生訴訟權(quán)，否則有司法過于干涉公司經(jīng)營權(quán)的問題。股東提起代表訴訟的原因并非屬于作為公司投資者的股東，而是屬于公司整體，代表訴訟一旦勝訴，則勝訴的結(jié)果是使得公司獲得利益，這種結(jié)果只是使公司股東間接受益，既然股東提起代表訴訟并非只是為了追求自身利益，因此代表訴訟提起權(quán)就當(dāng)是屬于股東的共益權(quán)范疇。共益權(quán)是指股東既為自己的利益，又兼為公司利益而行使的權(quán)利。所以股東的共益權(quán)受到侵害時，才可提起代表訴訟。如果是股東認(rèn)為其自益權(quán)受到損害只需向侵害其權(quán)利的人提起一般民事侵權(quán)訴訟即可。，實踐中，公司及少數(shù)股東的共益權(quán)受到損害的原因是多種多樣的，有的是因為正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動而產(chǎn)生的，根據(jù)法律的規(guī)定，這種正常的生產(chǎn)經(jīng)營風(fēng)險理應(yīng)由公司來承擔(dān)，也就是應(yīng)由公司的全體股東來承擔(dān)，而不能提起派生訴訟。從各國規(guī)定及判例來看，這種損害必須是源于不公平行為。不公平的行為。對外就是與公司交易當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)失衡，使公司承受大量義務(wù)，而關(guān)系人只享有權(quán)利或只承擔(dān)較少的義務(wù)。對公司內(nèi)部而言，則是公司董事、經(jīng)理或控股股東行使了不適當(dāng)?shù)男袨椋缭诠旧贁?shù)股東反對的情況下，利用其控制公司的優(yōu)勢地位，不顧少數(shù)股東的反對，使公司與自己或第三人進(jìn)行交易，如是公司經(jīng)股東大會一致同意進(jìn)行的交易，則少數(shù)股東不得行使派生訴訟權(quán)。在實踐中，這種不公平行為包括：董事、經(jīng)理違反競業(yè)禁止條款的行為如董事、經(jīng)理自己與公司簽訂合同或進(jìn)行交易，董事、經(jīng)理自營或為他人經(jīng)營與其所在公司同類的營業(yè)，董事經(jīng)理與第三人串通損害公司利益的交易，公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行的損害公司利益的交易，公司控股股東或?qū)嶋H控制公司的股東所為的上述行為等。(二)必須是公司怠于行使或不行使訴權(quán)，即股東行使代表訴訟提起權(quán)必須設(shè)置前置程序因為股東提起代表訴訟的原因是第三人侵害了公司股東的共益權(quán)，這種侵權(quán)直接侵犯了公司的權(quán)利，而間接損害公司股東的權(quán)利，在上述行為產(chǎn)生后，如果公司能夠通過一定的途徑向有關(guān)當(dāng)事人行使權(quán)利，如通過公司監(jiān)事會監(jiān)督有關(guān)當(dāng)事人予以糾正等，或者公司以自己名義向相關(guān)當(dāng)事人提起訴訟，要求撤銷有關(guān)顯失公平的民事行為或者要求公司董事、經(jīng)理、控股股東及第三人向公司承擔(dān)賠償責(zé)任的，則少數(shù)股東即不能行使代表訴訟訴權(quán)。只有在公司怠于行使權(quán)利，或者明確表示不行使權(quán)利時，公司少數(shù)股東才能行使訴權(quán)。如果股東未征求公司是否就該行為提起訴訟的意思表示，不應(yīng)該也不能提起代表訴訟。為此，國外公司立法一般都規(guī)定了股東提起代表訴訟的前置程序。①在我國，暫不宜對股東提起代表訴訟的前置程序規(guī)定過于嚴(yán)格，應(yīng)當(dāng)規(guī)定股東提起代表訴訟前應(yīng)當(dāng)將訴訟事項告知公司并請求公司董事會和監(jiān)事會代表公司提起訴訟，公司董事會或監(jiān)事會拒絕或者在合理期間內(nèi)不提起訴訟的，股東可以代表公司提起訴訟。股東提起代表訴訟應(yīng)當(dāng)經(jīng)過前置程序，這是一般原則。但是需要指出，根據(jù)誠實信用和公平正義的原則，在我國公司司法實踐中，不應(yīng)苛求原告股東絕對地履行訴訟的前置程序，而應(yīng)當(dāng)給原告股東設(shè)定一些例外情形，在例外情況下，股東可以不經(jīng)前置程序，而直接提起代表訴訟。這些例外情況主要包括：1．股東自其向公司董事會、監(jiān)事會提出請求之日起等待法定期限則有可能給公司造成不可恢復(fù)的損失時，如公司債權(quán)將因此超過訴訟時效期間而喪失勝訴權(quán)、侵犯公司權(quán)利的人有隱匿、轉(zhuǎn)移或者毀損財產(chǎn)而使公司權(quán)利可能無法實現(xiàn)等等。