【核心觀點】

股東代表訴訟一般應當遵循法定的前置程序規則；股東要不受有關前置程序的制約而直接以自己的名義涉訴時，必須符合“情況緊急”的除外情形；應當根據案件具體情況合理認定除外條件，不應當機械地適用法律。

【精品案例】

趙-玉、周*超于2003年4月22日簽訂了一份《順德市兆宇電子五金有限公司（以下簡稱**公司）章程》，約定由趙-玉、周*超二人各投資25萬元合股成立**公司，并各占50%的股份比例。**會計師事務所出具了驗資報告一份，確認趙-玉、周*超已各自出資25萬元。爾后，該公司被工商部門登記為順德市兆宇電子五金有限公司。趙-玉為公司的法定代表人，周*超為業務主管。

周*超于2004年1月5日、2004年7月2日立據確認收到**公司退回集資款為20000元及5000元。從2004年9月30日至2006年3月1日，周*超先后9次以購料、購物為名向公司借取現金合計人民幣30500元至今未歸還，同時，周*超也未將有關購貨單據充抵上述借款單據。此外，周*超于2004年向**公司以個人名義借款58000元，后來在2004年年底從公司的貨款中予以扣除。此外，**公司與佛山市**區天品電器有限公司（以下簡稱**公司）進行業務往來過程中由周*超代表**公司進行業務往來，有關**公司供應貨物給**公司的送貨憑證一直由周*超保管，趙-玉要求周*超將案涉貨單交回給她或公司財務人員，周*超以為了兌現債權人的權益為由，未將持有的送貨憑證交給趙-玉或公司財務人員。此外，2006年3月份，**公司因股東發生糾紛及其它原因停業至今。

2006年7月20日，趙-玉以周*超侵犯**公司及股東權益為由向法院提起訴訟，要求周*超向公司返還應補繳及抽逃的注冊資金；歸還借款人民幣30500元；向公司交出被其扣押的貨單，以便公司收款還債，避免損失進一步擴大；向公司償還其侵占的業務款項61300元；認定周*超扣押公司貨單停止公司生產行為是造成公司被客戶同時起訴追索貨款的原因，對于因此而造成的訴訟費及利息損失應由周*超個人向公司負責賠償。一審和二審判決的爭議焦點在于趙-玉的訴訟主體資格，一審判決認為趙-玉作為**公司的股東有權提起股東代表訴訟，因而根據相關證據支持其部分訴訟請求；二審判決則認為，根據《公司法》第一百五十二條的規定，趙-玉應當經過法定的前置程序，才能依股東身份提起股東代表訴訟，因而駁回了趙-玉的起訴。

【法義-精研】

股東代表訴訟的前置程序

股東代表訴訟，也被稱為股東代位訴訟或股東派生訴訟，其特點是股東代為公司行使訴權，以避免因公司消極不行使訴權而遭受損失，同時起訴的股東代表了全體股東的利益。該制度設立的意義在于為中小股東提供維護公司以及自身權益的手段，防止董事、監事、高級管理人員、大股東、第三人等對公司的侵害。我國《公司法》第一百五十二條規定了股東代表訴訟制度，根據該規定，董事、高級管理人員、監事以及他人侵害公司合法權益的，公司股東有權向人民法院提起訴訟，但需遵循一定的前置程序。具體來說，分為如下三種情況：

第一，董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。若監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事在收到書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，該股東可以自己名義提起訴訟。

第二，監事在執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。同樣，被拒絕或者公司相關機構三十日內未提起訴訟，該股東可以自己名義提起訴訟。