有限責(zé)任公司和股份有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，是在公司存續(xù)過程中經(jīng)常可能發(fā)生的情況。除了股份公司無記名股票轉(zhuǎn)讓和上市公司流通股通過證券交易所交易的情況以外，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)通常都要與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。在這類合同的訂立與生效、履行及爭議的處理方面，理論上和實(shí)踐中都存在著一些亟待解決的問題，本文將從股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立、履行及爭議的處理三個(gè)方面進(jìn)行一些分析探討。

　　一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立與生效

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除應(yīng)遵守合同法的規(guī)定之外，還應(yīng)遵守公司法的規(guī)定。公司法規(guī)定，股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。除了法律規(guī)定之外，如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份有特別限制和要求的，股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，不得違反這些規(guī)定。公司法及其它法律法規(guī)規(guī)定以及中共中央、國務(wù)院規(guī)定不得從事營利性活動(dòng)的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東；法律、法規(guī)對市場主體權(quán)利能力有禁止性規(guī)定的(如我國商業(yè)銀行法規(guī)定商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資)，此類主體不得違反規(guī)定訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

　　對于有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同的訂立，還有程序上的特別要求。我國公司法第三十五條規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。按照這個(gè)規(guī)定，有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)該事先將與轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)有關(guān)的信息(包括受讓方的情況、擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)比例、轉(zhuǎn)讓價(jià)格等)向公司通報(bào)，由公司股東會(huì)對是否同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出決議。此外，還有一個(gè)其他股東在同等條件下優(yōu)先購買權(quán)的問題。對于其他股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)在何時(shí)行使或主張的問題，公司法沒有作出明確的規(guī)定，我的看法是，優(yōu)先購買權(quán)的主張必須有一個(gè)合理的期限。只有在公司股東會(huì)決議同意轉(zhuǎn)讓或者依法應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓、而且沒有股東主張優(yōu)先購買權(quán)的情況下，該股東才可以轉(zhuǎn)讓。出讓股權(quán)的股東才可與受讓方按照向公司其他股東已經(jīng)通報(bào)的情況簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如果簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的轉(zhuǎn)讓價(jià)格或支付方式、支付期限等轉(zhuǎn)讓條件比先前向公司及其他股東通報(bào)的條件優(yōu)惠，則可能產(chǎn)生新的優(yōu)先購買權(quán)問題，其他股東可以就新的條件主張優(yōu)先購買權(quán)，甚至此前公司股東會(huì)通過的同意該股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的決議是否還有效也成為問題。有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，即使在通知公司之前已經(jīng)簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，該合同的生效，應(yīng)理解為是在公司股東會(huì)作出決議批準(zhǔn)該轉(zhuǎn)讓且公司其他股東均放棄優(yōu)先購買權(quán)時(shí)。有限公司股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同如果沒有按照規(guī)定的程序辦理，可能導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的無效或撤銷。

　　此外，由于公司法規(guī)定有限公司股東人數(shù)為二個(gè)以上五十個(gè)以下，股份公司股東人數(shù)應(yīng)為五人以上，這些規(guī)定不僅是公司設(shè)立的條件，也應(yīng)該理解為公司存續(xù)的條件，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)不得導(dǎo)致股東人數(shù)出現(xiàn)違反法律規(guī)定的結(jié)果，否則合同會(huì)因違反法律規(guī)定而無效。

　　我國現(xiàn)行立法規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同要辦理批準(zhǔn)手續(xù)后才能生效的，主要限于公司中的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和外商投資的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在現(xiàn)有立法中，并無股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須在辦理登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定。至于我國擔(dān)保法和有關(guān)的司法解釋規(guī)定，以公司的股權(quán)出質(zhì)的質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于公司股東名冊或向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效，僅是針對股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保合同的，并不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。因此，除法律、行政法規(guī)有明確規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的以外，依法成立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同都應(yīng)該適用合同法第四十四條第一款的規(guī)定，自成立時(shí)生效。

　　當(dāng)事人可否在合同中約定，以辦理完畢變更登記手續(xù)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效條件呢雖然合同法規(guī)定當(dāng)事人對合同的生效可以約定附條件，但是所附條件應(yīng)該合理，不應(yīng)該將合同本身履行后可能出現(xiàn)的結(jié)果作為所附的生效條件，否則合同永遠(yuǎn)無法生效，因而這種約定條件是存在邏輯上的悖論的，該約定就沒有合同法上的意義。由股權(quán)轉(zhuǎn)讓引起的股東名冊變更登記或工商變更登記，均是對已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)的確認(rèn)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效并履行后才可進(jìn)行。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效，就不可能發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的后果，股東名冊變更登記或工商變更登記就不可能進(jìn)行。

　　另有一點(diǎn)值得說明的是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是有區(qū)別的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效是指對合同當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的問題，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效是指股權(quán)何時(shí)發(fā)生轉(zhuǎn)移的問題，即受讓方何時(shí)取得股東身份的問題，兩者不能混為一談。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效或不生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓肯定也是不生效的。即便在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，也尚需當(dāng)事人的適當(dāng)履行，股權(quán)轉(zhuǎn)讓才能實(shí)現(xiàn)。

　　二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行

　　在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行方面，轉(zhuǎn)讓方的主要義務(wù)是向受讓方轉(zhuǎn)移股權(quán)，受讓方的主要義務(wù)是按照約定向轉(zhuǎn)讓方支付轉(zhuǎn)讓款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的為股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方的交付義務(wù)實(shí)際上只是體現(xiàn)為對公司的一種通知義務(wù)，即轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)及要求公司辦理變更登記手續(xù)的意思正式以書面方式通知公司的行為。

　　根據(jù)公司法第三十六條和第一百四十五條的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務(wù)。與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的公司章程修改、變更工商登記等事項(xiàng)，也應(yīng)由公司辦理。公司董事負(fù)有及時(shí)辦理的義務(wù)，公司的其他股東負(fù)有配合、協(xié)助的義務(wù)。公司未及時(shí)履行義務(wù)的，受讓人可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。但公司并無義務(wù)去監(jiān)督或判斷轉(zhuǎn)讓雙方合同約定的其他義務(wù)的履行。

　　我認(rèn)為只要轉(zhuǎn)讓方將轉(zhuǎn)讓事實(shí)以書面方式通知了公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為在雙方當(dāng)事人之間即已完成，受讓方此時(shí)即可取得公司股東資格，可以行使股東權(quán)利。公司股東名冊變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況，在實(shí)踐中是普遍存在的，這是一種正常狀態(tài)。因?yàn)榇藭r(shí)公司已經(jīng)明知股東情況發(fā)生變化，而辦理股東名冊變更登記既為公司的法定義務(wù)又完全是公司自身可以控制的行為，所以公司不能因自己未及時(shí)完成股東名冊變更登記而拒絕受讓方對其主張或行使股東權(quán)利。公司只有在不知情的情況下，可以拒絕受讓方對公司主長股東權(quán)利。

　　依照國際慣例，除有相反證據(jù)外，股東名冊是公司確認(rèn)股東身份的充分法律依據(jù)。當(dāng)公司股東名冊的記載與公司登記機(jī)關(guān)登記的股東事項(xiàng)不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)；二者一致的，則因政府登記而加強(qiáng)了其公示及公信的效力。但是在發(fā)生公司股東依法轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況時(shí)，股東變動(dòng)至其變更登記完成可能有一個(gè)時(shí)間差，為避免出現(xiàn)在公司辦理換發(fā)股票或出資證明書及股東名冊變更登記過程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股東身份確認(rèn)制度設(shè)計(jì)上，公司法應(yīng)明確規(guī)定將公司的原有合法股東依法以書面方式正式通知公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況之時(shí)，為新老股東權(quán)利的交接點(diǎn)，并促使公司以最高的效率辦理股東變更事項(xiàng)的登記。公司股東名冊變更登記前，受讓股份的新股東對其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，新股東對外宣稱其為公司股東，則應(yīng)以公司向其換發(fā)的股票或出資證明或者股東名冊的登記為其證據(jù)。

　　三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同爭議的處理

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同可能出現(xiàn)的爭議很多，如轉(zhuǎn)讓方向受讓方提供了虛假的公司資料或信息、受讓方?jīng)]有按照約定履行付款義務(wù)等，這些爭議的處理與一般合同相比并無特殊之處，我們在此就不予討論。這里主要分析因受讓方未能及時(shí)取得并行使完整的股東權(quán)所引起的爭議的處理。

　　實(shí)踐中可能出現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的雙方已經(jīng)履行了合同義務(wù)，而公司董事會(huì)或其他股東拒絕接受新股東或消極抵制，拒不辦理或拖延辦理股東名冊變更、公司章程修改或工商變更登記手續(xù)，使受讓方無法享有、行使股東權(quán)利，或無法完整地享有、行使股東權(quán)利，進(jìn)而引發(fā)爭議的情況。在此情況下，受讓方可否因此主張解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要求返還轉(zhuǎn)讓款并賠償損失

　　按照前面的分析，轉(zhuǎn)讓方在正式通知公司辦理股權(quán)變更手續(xù)之后，除了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有特殊約定的以外，他在合同中的基本義務(wù)就履行完畢了，至于公司及其他股東采取什么樣的行動(dòng)，轉(zhuǎn)讓方并不能控制。對于受讓方不能正常取得股東身份或行使股東的權(quán)利，如果轉(zhuǎn)讓方對此并無過錯(cuò)，就不應(yīng)該由轉(zhuǎn)讓方承受不利后果或承擔(dān)責(zé)任。因此，在此情況下，應(yīng)該承認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約束力，不支持受讓方因上述原因解除合同的要求。

　　因公司怠于或拒絕履行法定義務(wù)，而使受讓方不能正常取得股東身份或行使股東權(quán)利時(shí)，對于受讓方的民事權(quán)利，完全可以給予適當(dāng)?shù)姆删葷?jì)。在此情況下，股權(quán)受讓方可以起訴公司(可以包括公司董事)，請求法院判令公司及其董事履行法律規(guī)定的義務(wù)，排除對股東行使權(quán)利的妨礙。法院可以判決支持受讓方的主張。 ?