代 理 詞

審判長、審判員：

曹余良訴西安昆明化工廠、西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司勞動爭議糾紛一案，作為原告曹余良的訴訟代理人現(xiàn)結(jié)合本案事實和法律規(guī)定發(fā)表代理意見如下：

一、關(guān)于養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療保險費的問題

被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司2006年兼并西安昆明化工廠時，原告的工齡已有32年。然而被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司作為兼并方未對被告西安昆明化工廠（工商登記為集體企業(yè)，尚未注銷）欠交的職工養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療金一次性補足。被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司的辯稱：原告在農(nóng)村有保障，西安昆明化工廠是集體企業(yè)勞動保險無法（律）保障。因此不同意補足上述費用。

代理人認為其抗辯理由不能成立：

1、原告雖家在城中村戶口屬農(nóng)業(yè)（已在辦理轉(zhuǎn)非農(nóng)業(yè)戶口），但其和被告西安昆明化工廠建立用工關(guān)系長達32年，雙方已形成了勞動合同關(guān)系。因此，雙方的權(quán)利義務關(guān)系受勞動法等相關(guān)配套法律、法規(guī)約束和調(diào)整。

《中華人民共和國勞動法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法”。該法第3條“勞動者享有社會保險和福利的權(quán)利。”同時，該法72條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費”。

國務院頒布的《社會保險費征繳暫行條例》第3條規(guī)定：“基本養(yǎng)老保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及職工。基本醫(yī)療保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團體及其專職人員。失業(yè)保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。”該條例第7條規(guī)定：“繳費單位必須向當?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機構(gòu)辦理社會保險登記，參加社會保險。”

《陜西省城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險條例》第2條規(guī)定: “本條例適用于本省行政區(qū)域內(nèi)城鎮(zhèn)各類企業(yè)（以下統(tǒng)稱企業(yè)）、職工基本養(yǎng)老保險。從農(nóng)村招用的使用期不滿一年的臨時工和在本省企業(yè)工作的港澳臺人員、外國籍人員除外。”第3條規(guī)定：“企業(yè)、職工及城鎮(zhèn)個體勞動者必須依法參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險，繳納基本養(yǎng)老保險費，有權(quán)依法享受基本養(yǎng)老保險待遇。”第16條規(guī)定：“企業(yè)合并、兼并、轉(zhuǎn)讓的，其欠繳和應繳納的職工基本養(yǎng)老保險費及利息由合并、兼并或者轉(zhuǎn)讓后的企業(yè)負責繳納。”

陜西省《失業(yè)保險條例》實施辦法第2條規(guī)定：“本省行政區(qū)域內(nèi)城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位（以下簡稱單位）及其職工和國家機關(guān)的勞動合同制職工依照本辦法規(guī)定，辦理失業(yè)保險登記，繳納失業(yè)保險費，依法享受失業(yè)保險待遇。”第7條規(guī)定：“失業(yè)保險費按下列規(guī)定繳納：（一）單位按本單位職工上年度月平均工資總額2.5％繳納；職工個人按本人上年度月平均工資收入的1％繳納，由所在單位按月從工資中代扣代繳。（二）職工工資低于所在地上年度社會平均月工資60％的，以所在地職工月平均工資的60％作為繳費基數(shù)；職工工資基數(shù)高于當?shù)厣夏甓壬鐣骄鹿べY300％的，以當?shù)厣夏甓壬鐣骄鹿べY300％作為繳費基數(shù)，超過部分單位和職工個人不再繳費。（三）農(nóng)民合同制工人本人不繳納失業(yè)保險費。”第12條規(guī)定：“企業(yè)經(jīng)營權(quán)或者所有權(quán)變更的，應當清償欠繳的失業(yè)保險費；未清償?shù)模扇〉媒?jīng)營權(quán)或者所有權(quán)的一方負責繳清。法人資格滅失的單位，當月起停止繳納失業(yè)保險費。”

中共西安市委、西安市人民政府頒布的市發(fā)[2003]24號文件規(guī)定“改制企業(yè)欠交職工（包括離退休人員）養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療保險金，改制時應一次性補足”。

2、被告其所說的原告在農(nóng)村有其他保障，與原告訴爭的勞動者社會（保險）保障是不同概念，兩個范疇，兩者無任何交叉關(guān)聯(lián)性。

所以，兩被告應為原告補交社會保險費用。

二、關(guān)于安置費用的問題

被告西安昆明化工廠上級主管（出資人）蓮湖區(qū)農(nóng)工商聯(lián)合公司制定的聯(lián)發(fā)[2005]11號安置方案，由于嚴重違背《蓮湖區(qū)集體企業(yè)改制工作指導意見》蓮辦發(fā)[2003]19號文件規(guī)定精神和程序（安置方案未經(jīng)職工大會或職代會審議通過），計算標準嚴重低于國家的強制性規(guī)定。因此，不足采信。

被告開庭時稱：對集體企業(yè)沒有參照辦法，農(nóng)工商聯(lián)合公司考慮企業(yè)情況和類似企業(yè)制定的標準，但同時也承認安置標準偏低如：被告方以413元工資標準作為計算基數(shù)，蓮湖區(qū)的強制最低工資540元；醫(yī)療補償費60元/年，1個月只有5元，連大醫(yī)院的一次掛號費都不夠。因此，安置標準應參考——市發(fā)[2003]24號文件即安置費根據(jù)工齡即按上年度社會平均工資乘以3-5倍計算。

被告方暗箱操作私自制定毫無法律、政策依據(jù)的安置方案，且該方案與市發(fā)（2003）24號文件精神相違背，強迫職工接受，這嚴重地侵害了勞動者本人的合法權(quán)益。想只給5萬余就將原告掃地出門推向社會。如果這樣，他將老無所養(yǎng)，病無所醫(yī)。因此，請法院能主持公道。

三、關(guān)于拖欠的工資問題

《中華人民共和國勞動法》第84條規(guī)定：“國家實行最低工資保障制度。用人單位支付勞動者的工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。”同時第50條規(guī)定：“工資應當以貨幣式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資。”

本案被告西安昆明化工廠未按上述法律規(guī)定及時足額支付工資。被告西安市任家口舊城改造建設(shè)發(fā)展有限公司作為兼并方亦有義務足額清付。

綜上所述，原告曹余良是一名有著32年工齡的老職工。他將最寶貴的青春獻給了西安昆明化工廠。然而，當其步入暮年喪失勞動能力時候，被告以最為苛刻的條件將他推向社會，使其失去了保障。所以，代理人懇請法庭能給原告一個公平的判決，以彰顯法律的人文主義關(guān)懷。

以上代理意見，請合議庭予以考慮！

原告代理人：

2008 年 2 月 20 日