原告：劉某。

被告：劉某。

被告：劉某。

被告：劉某。

被告：靳某。

2000年8月6日，原告劉某與被告劉某、劉某簽訂了合伙協(xié)議，協(xié)議對(duì)各合伙人的出資份額、所占股份、盈虧分擔(dān)比例、合伙債務(wù)的償還方式及具體事務(wù)作了明確約定，原告劉某按合伙協(xié)議投入30000元入伙資金。合伙時(shí)扣除購買手機(jī)款2000元，實(shí)際投入28000元。在合伙過程中，因被告劉某、劉某隱瞞經(jīng)營狀況。2001年5月，原告提出退伙，二被告口頭同意，并承諾待年底盤存時(shí)再將合伙投入及經(jīng)營利潤一起支付。原告退伙后，二被告拒退原告合伙投入及應(yīng)支付給原告的合伙利潤合計(jì)58171.54元。同時(shí)要求后加入的二合伙人劉某、靳某對(duì)上述給付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

劉某等四被告辯稱：(1)**長江會(huì)計(jì)師事務(wù)所鑒定依據(jù)不充分;(2)本案被告應(yīng)是合伙時(shí)合伙所起的字號(hào)，而不是四被告;(3)原告的訴訟時(shí)效已過，喪失勝訴權(quán)，請(qǐng)求駁回原告的訴訟;(4)被告劉某、靳某認(rèn)為原告退伙后才入伙，不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

審判葛洲壩人民法院公開開庭審理認(rèn)為：原告劉某與被告劉某、劉某之間所訂立的合伙協(xié)議是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，該合伙協(xié)議明確約定了三人系三個(gè)股東地位，為明確的個(gè)人合伙。劉某入伙前，被告劉某、劉某借用宜昌市**物資貿(mào)易公司昌盛經(jīng)營部，而該經(jīng)營部于2003年11月被吊銷營業(yè)執(zhí)照資格，并非系被告劉某、劉某所辯稱的宜昌市**物資貿(mào)易公司盛昌經(jīng)營部，且上述二被告未能在法庭期限內(nèi)舉證證明二者的聯(lián)系，因此，二被告辯稱劉某、劉某不能作為本案適格被告的辯論觀點(diǎn)不予采信。庭審查明劉某一直在主張債權(quán)，因此二被告辯稱訴訟時(shí)效已過的觀點(diǎn)亦不予采信。同時(shí)，四被告未能在法庭限定的期限內(nèi)提供合伙虧損的證據(jù)，故按**長江會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司的鑒定結(jié)論進(jìn)行清算，并酌情予以支持原告為主張權(quán)利而實(shí)際支出的損失，依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十二條、第三十五條、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第四十五條第二款、第五十四條之規(guī)定，葛洲壩人民法院于2004年11月19日判決如下：(一)被告劉某、劉某應(yīng)返還原告劉某合伙期間應(yīng)享有的利潤10411.17元，返還原告劉某應(yīng)享有合伙期間積累的財(cái)產(chǎn)45204.41元，被告劉某、劉某共計(jì)返還原告劉某55615.58元;(二)被告劉某、劉某應(yīng)支付原告劉某差旅費(fèi)損失1429元;(三)被告劉某、靳某對(duì)上述給付義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

被告劉某不服一審判決，向宜昌市中級(jí)人民法院提起上訴稱：(1)一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，不應(yīng)采納宜長會(huì)司鑒字(2004)第546號(hào)鑒定報(bào)告;(2)上訴人劉某在一審中不能作為本案適格被告，其一，上訴人劉某、原審被告劉某在經(jīng)營宜昌市**物資貿(mào)易公司昌盛經(jīng)營部的過程中于2000年8月6日增加被上訴人劉某作為昌盛經(jīng)營部的股東;其二，一審法院將三人之間的合伙關(guān)系定性為“個(gè)人合伙”，在個(gè)人合伙有字號(hào)的情況下，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)作為訴訟當(dāng)事人;其三，上訴人與被上訴人之間的合伙與本案的實(shí)際情況，其成立的應(yīng)是合伙企業(yè)，在合伙企業(yè)吊銷執(zhí)照后清算前，作為股東的被上訴人劉某就要求“返還出資”于法無據(jù);(3)原審原告的請(qǐng)求已超過訴訟時(shí)效，喪失勝訴權(quán)，請(qǐng)求判令被上訴人劉某提供2000年8月6日至2000年10月7日及2001年1月16日至2001年3月31日的原始會(huì)計(jì)資料，以便各股東進(jìn)行正常清算;判令駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。

被上訴人劉某辯稱：(1)宜長會(huì)司鑒字第546號(hào)鑒定報(bào)告系雙方當(dāng)事人共同委托進(jìn)行鑒定的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)采納，上述鑒定報(bào)告明確排除了2000年8月6日至2000年10月7日、2001年1月16日至2001年3月31日期間的利潤。(2)宜昌市**物資貿(mào)易公司不是雙方當(dāng)事人合伙時(shí)所起的字號(hào)，上訴人劉某應(yīng)是本案的適格的被告。(3)被上訴人家住蘭州，其主張權(quán)利主要是用電話聯(lián)系，本案不存在超過訴訟時(shí)效問題。

二審法院認(rèn)為：(1)2000年8月6日三人簽訂的合伙協(xié)議足以證明三人之間是一種個(gè)人合伙，從該協(xié)議約定“三個(gè)股份為三個(gè)股東組成，虧本與盈利由三股份均攤、均分”的內(nèi)容上分析，三人所訂立的協(xié)議也是一種個(gè)人合伙協(xié)議。依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第47條：上訴人劉某作為合伙人之一，在本案中的訴訟主體資格合法，且上訴人劉某、被上訴人劉某，原審被告劉某合伙期間掛靠的是“宜昌市**物資貿(mào)易公司昌盛經(jīng)營部”的營業(yè)執(zhí)照上載明的負(fù)責(zé)人為盛*萍，不是三人中的任何一人依法核準(zhǔn)登記的《營業(yè)執(zhí)照》也不是三人中的任何一人依法核準(zhǔn)的字號(hào)，因此，上訴人劉某主張其在一審中不能作為本案的適格被告及被上訴人只能以三人合伙的字號(hào)“昌盛經(jīng)營部”作為本案被告的上訴理由不成立。(2)宜長會(huì)司鑒字(2004)第546號(hào)鑒定報(bào)告系雙方當(dāng)事人選定的鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)果，其鑒定程序合法、鑒定結(jié)論明確，且上訴人并未申請(qǐng)重新鑒定，也未提供相應(yīng)證據(jù)。因此，上訴人認(rèn)為該鑒定報(bào)告不能作為證據(jù)采信的上訴理由不予采納。(3)被上訴人工作遠(yuǎn)離宜昌，被上訴人訴稱其主張債權(quán)系通過電話與上訴人一方當(dāng)事人多次聯(lián)系的陳述符合常理，因此，本案不存在超過訴訟時(shí)效的問題。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：駁回上訴，維持原判。

評(píng)析

一、關(guān)于訴訟主體資格問題我國民事法律規(guī)定：個(gè)人合伙可以起字號(hào)，起字號(hào)的個(gè)人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)為訴訟當(dāng)事人，未起字號(hào)的個(gè)人合伙，合伙人在民事訴訟中為共同訴訟人。本案中的合伙人劉某、劉某、劉某合伙期間并未依法進(jìn)行合伙企業(yè)登記，不具有合伙企業(yè)資格，應(yīng)當(dāng)按照股東協(xié)議內(nèi)容確定為個(gè)人合伙，故在本案中，列共同合伙人為共同訴訟人符合法律規(guī)定。

二、關(guān)于原告的請(qǐng)求是否已超過訴訟時(shí)效問題我國《民法通則》第一百三十五條規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。本案中，原告劉某于2001年5月退伙后，一直向四被告主張權(quán)利，一審時(shí)，四被告均認(rèn)可上述事實(shí)，但上訴人又推翻自己的陳述，二審認(rèn)定劉某退伙后返回甘肅省蘭州市工作遠(yuǎn)離宜昌的事實(shí)，采信其主張債權(quán)是通過電話與上訴人一方當(dāng)事人多次聯(lián)系的陳述，符合常理，從而肯定訴訟時(shí)效并未喪失的事實(shí)。