締約過失責(zé)任是過失還是過錯(cuò)

締約過失責(zé)任是過失。

締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失，并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。它是一種新型的責(zé)任制度，具有獨(dú)特和鮮明的特點(diǎn)：只能產(chǎn)生于締約過程之中;是對依誠實(shí)信用原則所負(fù)的先合同義務(wù)的違反;是造成他人信賴?yán)鎿p失所負(fù)的損害賠償責(zé)任;是一種彌補(bǔ)性的民事責(zé)任。

締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

一、締約過失行為人須有主觀過錯(cuò)

所謂過錯(cuò)是指行為人未盡自己應(yīng)盡和能盡的注意而違反義務(wù)，因而為法律所不能容忍的行為意志狀態(tài)，包括故意和過失。這是構(gòu)成締約過失責(zé)任的主觀要件。

締約過失責(zé)任不是無過錯(cuò)責(zé)任，而是過錯(cuò)責(zé)任，這樣在實(shí)踐中不可避免地會(huì)遇到一個(gè)問題，即由誰來舉證的問題。按照民事責(zé)任的一般歸責(zé)原則，應(yīng)當(dāng)由受害人來承擔(dān)對方過錯(cuò)的舉證責(zé)任。但是在締約過失責(zé)任中，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用過錯(cuò)推定，實(shí)行舉證責(zé)任倒置，由過錯(cuò)方來承擔(dān)舉證責(zé)任比較合適。在過錯(cuò)方不能舉證證明自己無過錯(cuò)的情況下即推定其有過錯(cuò)，這樣便于保護(hù)相對方之信賴?yán)妗?/p>

二、必須實(shí)施了違反先契約義務(wù)的行為

反契約義務(wù)的行為包括作為和不作為。先契約義務(wù)是根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求而產(chǎn)生的法定附隨義務(wù)，主要是告知、協(xié)作、照顧、忠實(shí)等義務(wù)。這些義務(wù)不是由當(dāng)事人約定的，而是由法律直接規(guī)定的，因此違反這些義務(wù)的行為不是違約行為而是違法行為。

值得注意的是，這種誠信義務(wù)從根本上說是為滿足保護(hù)相對方信賴?yán)娴男枰嬖诘模蚨渫庋邮窍喈?dāng)廣泛的，具體內(nèi)容應(yīng)根據(jù)該利益的保護(hù)情勢確定。

三、有締約一方信賴?yán)嬷畵p害事實(shí)存在

民事責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為構(gòu)成要件，損害事實(shí)的發(fā)生也是締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件之一。信賴?yán)姹环Q為消極利益或消極的契約利益，是指當(dāng)事人因信賴合同的成立和有效但由于合同不成立或無效而蒙受的不利益。但應(yīng)當(dāng)指出的是，締約過失責(zé)任中法律所保護(hù)的信賴?yán)姹仨毷呛侠淼男刨囁a(chǎn)生的利益。

合理的信賴必須具備以下兩點(diǎn)：

(1)信賴人主觀上要有信賴合同成立、有效的意思;

(2)信賴人客觀上要有信賴合同成立、有效的行為。

四、締約過失行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系

即一方信賴?yán)娴膿p害是由于另一方締約過失引起的。對于因果關(guān)系的性質(zhì)，在締約過失責(zé)任中，通說采用的相當(dāng)因果關(guān)系。

因?yàn)橄喈?dāng)因果關(guān)系強(qiáng)調(diào)了結(jié)果發(fā)生的“可能性”，且認(rèn)為這種“可能性”應(yīng)以社會(huì)的一般見解來衡量，即在通常情形下依社會(huì)的一般經(jīng)驗(yàn)認(rèn)為有可能性即認(rèn)為有因果關(guān)系，這比必然因果關(guān)系要求內(nèi)在、本質(zhì)的必然關(guān)系，強(qiáng)調(diào)結(jié)果發(fā)生的“必然性”更有利于保護(hù)受損方的的信賴?yán)妗?/p>

而且締約過失責(zé)任本身就是過錯(cuò)責(zé)任，有主觀要件的要求。而相當(dāng)因果關(guān)系正考慮了人的主觀因素，與排除人認(rèn)識因素的必然因果關(guān)系相比，自然更為符合締約過失責(zé)任的要求。

上述要件缺一不可，只有均予以滿足時(shí)方可考慮適用締約過失責(zé)任。

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