由于證券公司的客戶包括為數(shù)眾多的個(gè)人投資者，證券公司破產(chǎn)對(duì)其個(gè)人財(cái)產(chǎn)造成的損害可能是毀滅性的。如果處置不當(dāng)，還可能進(jìn)而造成投資者普遍喪失信心，誘發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)于證券公司的破產(chǎn)，在普通破產(chǎn)清算程序的基礎(chǔ)上，需要確立旨在保護(hù)投資者利益的特殊程序和制度。其中，最突出的一點(diǎn)就是將證券公司的破產(chǎn)清算程序與專門的證券投資者保護(hù)機(jī)制相結(jié)合，由證券投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)介入證券公司破產(chǎn)清算過程，實(shí)現(xiàn)對(duì)客戶資產(chǎn)利益的保護(hù)。在這方面，美國(guó)的作法頗具特色。

證券投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)的前期介入

美國(guó)《破產(chǎn)法》第七章("清算")第三節(jié)("證券經(jīng)紀(jì)人的清算")是關(guān)于證券公司破產(chǎn)清算的專門規(guī)定，該節(jié)內(nèi)容在很大程度上來自1970年《證券投資者保護(hù)法》(SIPA)。SIPA實(shí)際上包括兩大部分內(nèi)容，一是證券投資者保護(hù)基金的籌集和使用，二是證券投資者保護(hù)公司(SIPC)在證券公司破產(chǎn)清算中的特殊地位、權(quán)利和作用。其中，第二部分內(nèi)容被整合進(jìn)破產(chǎn)法的上述章節(jié)，對(duì)該節(jié)原有的規(guī)定形成修正、補(bǔ)充和細(xì)化。與此同時(shí)，美國(guó)國(guó)會(huì)意識(shí)到破產(chǎn)法的某些一般性條款可能無法實(shí)現(xiàn)SIPA的目的，因此規(guī)定在涉及證券公司的破產(chǎn)清算時(shí)，它們只在與SIPA"一致"的程度上適用。因此，在與證券公司破產(chǎn)清算有關(guān)的方面，SIPA實(shí)際上構(gòu)成破產(chǎn)法的特別法，同后者結(jié)合起來發(fā)揮作用。用最高法院的話來說，SIPA"創(chuàng)設(shè)了一種只適用于會(huì)員公司的新型清算程序，旨在確保公開交易的完成及客戶財(cái)產(chǎn)的迅速返還"。

當(dāng)SIPC認(rèn)定任何會(huì)員證券公司對(duì)客戶違約或者存在違約的危險(xiǎn)，并且該證券公司(債務(wù)人)符合下列條件之一時(shí)，SIPC可以向有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)客戶保護(hù)令(protectivedecree)：資不抵債，或者將無法履行到期債務(wù);是未決程序的對(duì)象，且接管人、信托人或清算人已被指定;違反1934年《證券交易法》或任何自律組織規(guī)則中有關(guān)財(cái)務(wù)責(zé)任或客戶證券擔(dān)保的規(guī)定;無法進(jìn)行為遵守財(cái)務(wù)責(zé)任或擔(dān)保規(guī)則所必需的計(jì)算。

SIPC的客戶保護(hù)令申請(qǐng)具有優(yōu)先地位，即使之前存在任何未決的破產(chǎn)、抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)或股權(quán)接管程序，或者任何重組、保存或清算會(huì)員或其財(cái)產(chǎn)或者強(qiáng)制執(zhí)行對(duì)會(huì)員財(cái)產(chǎn)的留置權(quán)的程序，SIPC仍可提出申請(qǐng)。在發(fā)出保護(hù)令之前，收到申請(qǐng)的法院必須中止("stay")這些未決的破產(chǎn)程序或類似程序。本來，按照破產(chǎn)法第362條的規(guī)定，一旦債務(wù)人自行或由債權(quán)人提起破產(chǎn)請(qǐng)求("petition")，此前針對(duì)債務(wù)人或其財(cái)產(chǎn)的任何行政或司法程序即自動(dòng)中止;換言之，破產(chǎn)程序具有優(yōu)先地位。但是，為保護(hù)投資者利益，SIPA賦予SIPC特殊地位，即使證券公司已經(jīng)被提起破產(chǎn)訴訟，SIPC仍可通過申請(qǐng)客戶保護(hù)令介入并主導(dǎo)證券公司的清算過程。破產(chǎn)法第742條對(duì)此給予了確認(rèn)，指出第362條的規(guī)定不影響SIPC申請(qǐng)客戶保護(hù)令;申請(qǐng)一旦提出，此前的所有破產(chǎn)程序即自動(dòng)中止，除非并直至申請(qǐng)被法院駁回;如果破產(chǎn)管理人完成了對(duì)債務(wù)人的清算，此前的破產(chǎn)訴訟亦告終結(jié)。簡(jiǎn)言之，由SIPC確定的破產(chǎn)管理人主持的對(duì)客戶投資者的賠償程序具有優(yōu)先于普通破產(chǎn)程序的效力。

客戶保護(hù)令的申請(qǐng)及其法律效果

即使是在清算程序正式開始之前，申請(qǐng)客戶保護(hù)令這一行為本身也立即對(duì)債務(wù)人及其財(cái)產(chǎn)和債權(quán)人產(chǎn)生直接的效果。申請(qǐng)一經(jīng)提起，受理地區(qū)法院即獲得對(duì)證券公司及其財(cái)產(chǎn)的管轄權(quán)，無論該財(cái)產(chǎn)是位于法院所在地域之外，是被第三人作為擔(dān)保物持有，還是受制于留置權(quán)。除少數(shù)例外情形外，證券公司的財(cái)產(chǎn)和財(cái)務(wù)狀況自申請(qǐng)?zhí)崞鹬占幢粌鼋Y(jié)。因此，同根據(jù)破產(chǎn)法提起的破產(chǎn)請(qǐng)求一樣，保護(hù)令申請(qǐng)具有暫緩或中止任何將要或已經(jīng)發(fā)生的針對(duì)債務(wù)人的司法、行政或其他訴訟，以及中止任何對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行占有或設(shè)定利益的行為的效力。同在普通破產(chǎn)清算程序中一樣，自動(dòng)中止的目的在于暫停對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的分割，以便實(shí)現(xiàn)有序和公平的清償。