一、拆違是行政處罰還是行政強(qiáng)制執(zhí)行?
1、行政強(qiáng)制措施和行政處罰的區(qū)別主要表現(xiàn)在如下幾個方面:
行政強(qiáng)制措施又稱行政即時強(qiáng)制,為制止違法行為或在緊急、危險情況下,根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定,對行政相對人的人身或者財(cái)產(chǎn)實(shí)施暫時性控制的措施。如對人身自由的限制,對財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等。只能是由行政主體作出,人民法院不能成為即時強(qiáng)制的主體。
行政處罰是對行政相對人權(quán)利的最終處分,如沒收財(cái)產(chǎn)之所以是行政處罰,因?yàn)樗菍ο鄬θ素?cái)產(chǎn)所有權(quán)的最終剝奪即處分;而行政強(qiáng)制措施是對相對人權(quán)利(特別是財(cái)產(chǎn)使用權(quán)和處分權(quán))的一種臨時限制,如查封財(cái)物之所以是行政強(qiáng)制措施,因?yàn)樗皇菍υ撠?cái)物所有權(quán)的最終處分,而僅是在短期內(nèi)對該財(cái)物使用權(quán)和處分權(quán)的臨時限制。
行政處罰是一種行政制裁行為,因而必然以行政相對人的行為違法為前提;行政強(qiáng)制措施不是一種行政制裁行為,因而與行政相對人的行為是否違法沒有必然聯(lián)系。它可以針對相對人的違法行為,也可針對相對人的合法行為。
行政強(qiáng)制措施是一種中間行為,它是為保證最終行政行為的作出所采取的一種臨時性措施,它沒有到達(dá)對事件最終處理完畢的狀態(tài)。如扣押財(cái)物,扣押本身不是最終的目的,它是為保證爾后行政處理決定的最終作出和執(zhí)行所采取的臨時措施。行政處罰則是一種最終行政行為。它的作出,表明該行政違法案件已被處理完畢。如沒收財(cái)物,它表達(dá)了行政主體對該財(cái)物的最終處理。
2、行政強(qiáng)制執(zhí)行以行政主體和法院為執(zhí)行主體,以已生效的具體行政行為所確定的義務(wù)為執(zhí)行內(nèi)容,以相對人逾期不履行已經(jīng)生效的具體行政行為所確定的義務(wù)為前提。
行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式
(一)代履行
代履行,又叫代執(zhí)行,是指義務(wù)人不履行法律、法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù),由行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代為履行,并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的行政強(qiáng)制執(zhí)行方法。
代履行必須同時具備四個要件:
(1)存在相對人逾期不履行行政法上義務(wù)的事實(shí),且此種不履行因故意或過失引起。
(2)該行政法上的義務(wù)是他人可以代為履行的作為義務(wù)。
(3)代履行的義務(wù)必須是代履行后能達(dá)到與相對人親自履行義務(wù)同一目的的義務(wù)。
(4)由義務(wù)人承擔(dān)必要的費(fèi)用。
(二)執(zhí)行罰
執(zhí)行罰是指有關(guān)行政主體在相對人逾期拒不履行法定義務(wù)時,對相對人處以財(cái)產(chǎn)上新的制裁,以迫使相對人自覺履行法定義務(wù)的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。執(zhí)行罰是多數(shù)國家均采用的一種強(qiáng)制執(zhí)行手段。
(三)直接強(qiáng)制
直接強(qiáng)制,是指在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達(dá)到執(zhí)行目的,或無法采用間接手段時,執(zhí)行主體可依法對義務(wù)人的人身或財(cái)產(chǎn)直接實(shí)施強(qiáng)制,迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強(qiáng)制執(zhí)行方法。
直接強(qiáng)制是一種實(shí)力較強(qiáng)的強(qiáng)制方式,因此其運(yùn)用在不違背現(xiàn)行立法規(guī)定之外,還必須堅(jiān)持一定的合理度。
針對于拆遷違章建筑,一般來說首先會要求當(dāng)事人自行進(jìn)行拆除,如果自行不進(jìn)行拆除的話,將會進(jìn)行行政處罰,然后再由相關(guān)法院判決行政強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制執(zhí)行之后,將會有相關(guān)部門來對違章建筑進(jìn)行相關(guān)的直接拆除。
城管來拆違章建筑合法嗎?
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