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現(xiàn)如今，基金可謂是一種收益不錯(cuò)的理財(cái)投資方式，因此就有許多人創(chuàng)辦了私募基金。但是對于一些剛上手的人來說，在籌集基金的過程當(dāng)中，往往會犯一些常見的錯(cuò)誤。下面小編就帶大家一起來了解一下私募基金募集行為常見錯(cuò)誤有哪些，希望大家在籌集基金過程中可以少犯或者不犯錯(cuò)誤。

一、私募基金募集行為常見錯(cuò)誤

(一)私募基金募集行為常見錯(cuò)誤之刑事犯罪

私募基金本來屬于正常的金融投融資方式，根據(jù)法律規(guī)定其運(yùn)作應(yīng)符合法律程序，否則，即為非法私募。非法私募輕則違法賠償重則刑事犯罪，典型的犯罪是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪兩類非法集資犯罪。

私募與非法集資在現(xiàn)實(shí)中由于界限模糊，往往容易造成錯(cuò)誤認(rèn)識，進(jìn)而使得原本進(jìn)行私募的募集者變成非法集資的犯罪分子。盡管如此，但二者并非不可區(qū)分，筆者認(rèn)為可以從以下方面對二者進(jìn)行識別。

1、是否公開募集。

私募基金顧名思義只能私下向特定的對象募集，而不能像公募基金一樣向公眾推廣募集，因此，公募的一些方法在私募基金上是嚴(yán)格禁止的。比如，不得通過報(bào)刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體宣傳，不能通過傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式向不特定對象宣傳推介。實(shí)踐中，理財(cái)講座、投資研討會等宣傳形式無形當(dāng)中把私募基金的募集行為推向了犯罪的邊緣，基金公司應(yīng)謹(jǐn)慎對待。如果相關(guān)機(jī)構(gòu)采取上述途徑向社會公開宣傳和推介，有可能觸碰了非法吸收公眾存款的這一界限。

2、是否注冊備案。

合法的私募基金及其管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)取得工商行政管理機(jī)構(gòu)注冊，并按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》要求向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記備案。非法集資是指未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金。因此，私募基金設(shè)立某只基金并進(jìn)行注冊備案，是其合法的關(guān)鍵因素之一。

3、是否真實(shí)項(xiàng)目。

私募基金的發(fā)起一般是基于某項(xiàng)目，在募集協(xié)議書上都需要標(biāo)明該資金用于哪個(gè)項(xiàng)目，存在真實(shí)的項(xiàng)目是私募基金合法的關(guān)鍵因素。同時(shí)，真實(shí)項(xiàng)目還包括資金是否專項(xiàng)專用。私募基金應(yīng)專款專用，最好能夠委托第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行托管，基金財(cái)產(chǎn)必須區(qū)別于基金管理人的財(cái)產(chǎn)。實(shí)踐中，一些私募企業(yè)基金管理混亂，對基金不進(jìn)行專款專用或者不進(jìn)行商業(yè)銀行托管，甚至使用個(gè)人銀行卡周轉(zhuǎn)資金，不嚴(yán)格按照管理規(guī)定開展基金運(yùn)營。一旦這些不合規(guī)行為被不法分子利用，出現(xiàn)攜帶資金逃匿、據(jù)為己有肆意揮霍、將資金用于違法犯罪活動(dòng)等情形，容易給私募企業(yè)帶來觸犯非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的風(fēng)險(xiǎn)。因此，如果項(xiàng)目不存在，或者資金最終并沒有用在項(xiàng)目上，那么則有可能轉(zhuǎn)化為“具有非法占有目的”的集資詐騙行為。

4、是否人數(shù)眾多。

私募基金對投資者和人數(shù)應(yīng)有嚴(yán)格限制。在人數(shù)限定方面，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量：以股份公司形式設(shè)立的，投資者人數(shù)(包括法人和自然人)不得超過200人;以有限公司和合伙制形式設(shè)立的，投資者人數(shù)不得超過50人。投資者不符合上述規(guī)定和人數(shù)超過限制的，都很有可能構(gòu)成非法集資。雖然非法集資在入罪上并非單純的考慮投資者的人數(shù)，但是針對私募基金的特點(diǎn)，如果投資者投資數(shù)額小，人數(shù)多，則有非法集資嫌疑。目前，私募基金通過代持股或渠道的方式募集資金，對此因謹(jǐn)慎操作。這種行為給私募企業(yè)的運(yùn)營帶來了巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦超過投資人數(shù)上限，就容易涉嫌向不特定對象募集資金，從而具備構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的可能。

5、是否承諾收益。

私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。如果私募基金的發(fā)起人向投資者許諾高比例的保底收益、給出明確還本付息或確定的回報(bào)約定，那么該機(jī)構(gòu)也構(gòu)成違法。非法集資中的“承諾性”是指：在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。基金公司一般只能強(qiáng)調(diào)“預(yù)期收益”，同時(shí)應(yīng)對投資風(fēng)險(xiǎn)予以明示。

概括言之，私募基金領(lǐng)域非法集資有如下特征：募集方式一般采用公開宣傳、推介方式引誘投資人;募集對象一般為社會公眾;一般不設(shè)最低投資門檻，或者門檻很低;投資人數(shù)沒有上限，多多益善;一般沒有投資風(fēng)險(xiǎn)提示，許諾保本高收益。

(二)私募基金募集行為常見錯(cuò)誤之預(yù)防

監(jiān)管部門打擊非法私募的重點(diǎn)，而該打擊重點(diǎn)也即私募基金行業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)所在。據(jù)打擊方向看風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防，私募基金必須在以下方面做到合法性：

1、登記、備案。登記、備案是對基金管理人及基金合法運(yùn)營的最基本要求。

2、堅(jiān)持投資者適當(dāng)性管理，面向合格投資者募集資金。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)通過多種途徑或方式，充分做好私募基金知識普及、投資風(fēng)險(xiǎn)揭示、非法集資風(fēng)險(xiǎn)識別等教育工作。

3、不得有非公平交易、利益輸送、老鼠倉等損害客戶利益的行為。

4、不得承諾保本保收益或以承諾預(yù)期收益率等方式向投資者暗示保本保收益。

5、不得不適當(dāng)?shù)匦麄鳌N售產(chǎn)品，誤導(dǎo)欺詐客戶。

6、不得進(jìn)行商業(yè)賄賂。

7、不得開展資金池業(yè)務(wù)或利用資金池借新還舊。

8、不得采用P2P或眾籌等方式對外募集資金。

二、官方檢查發(fā)現(xiàn)的違法問題

1、登記備案信息失真。私募基金管理機(jī)構(gòu)和私募基金登記備案信息不完整、不真實(shí)，更新不及時(shí)，沒有按規(guī)定報(bào)送定期報(bào)告和重大事項(xiàng)變更情況。

2、資金募集行為違規(guī)。向非合格投資者募集資金、變相降低投資者門檻、向不特定對象公開募集、夸大或虛假宣傳、違規(guī)保本保收益、投資者人數(shù)超過法定人數(shù)限制等。

3、投資運(yùn)作行為違規(guī)。挪用或侵占基金財(cái)產(chǎn)、將固有財(cái)產(chǎn)與基金財(cái)產(chǎn)混同、違反合同約定列支費(fèi)用、進(jìn)行利益輸送等。

4、公司管理失范。內(nèi)部管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度不健全，公司管理薄弱;信息披露制度不健全，披露信息不充分;沒有建立利益沖突防范機(jī)制或執(zhí)行不到位等。

5、涉嫌違法犯罪。以虛假或夸大項(xiàng)目為幌子，以保本高收益為誘餌，向不特定對象公開募集資金，涉嫌非法吸收公眾存款或集資詐騙;操縱市場、內(nèi)幕交易等。

上述小編介紹了一些私募基金募集行為常見錯(cuò)誤，比較典型的就是觸犯非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，所以投資者應(yīng)當(dāng)根據(jù)據(jù)法律規(guī)定的運(yùn)作程序合法經(jīng)營，在人數(shù)的多少，項(xiàng)目的真實(shí)性以及收益的多少等方面一定要進(jìn)行嚴(yán)格把控，以免違法犯罪，觸碰法律。

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