民間融資的法律問題

一、民間融資的現(xiàn)狀及特點

資料顯示，近年來民間融資呈現(xiàn)四大特點：

一是融資的規(guī)模增長空前迅速，融資活動趨于公開化和半公開化。民間融資已經逐漸被社會公眾所認同，監(jiān)管部門也從嚴格監(jiān)控轉為觀望和默許的態(tài)度，民間融資呈現(xiàn)公開和半公開狀態(tài)。二是融資主體越來越多，中小企業(yè)對民間融資的熱情較高，參與度較高，在營運資金緊張時，民間融資成為其融通資金的首選。三是民間融資的用途以投資和經營為主，融資的目的也逐漸由自助性向營利性轉變。四是民間融資期限日益趨于靈活，融資的利率更趨理性。一般是預先確定借款期限為一年，到期后再根據(jù)融資雙方的意愿決定是否續(xù)借。由于近年來社會閑散資金不斷增多，多數(shù)情況是結期后繼續(xù)留給融入者使用，形成短借長用。

二、現(xiàn)行法律對民間融資的法律規(guī)制

通常而言，融資是一個金融概念，是指籌集資金或吸收資金。依其方式的不同，可以分為債權債務式和股權投資式。融資主體可以是自然人，也可以是單位。民間融資主要是私人之間的一種資金融通行為。改革開放以來，很多地區(qū)的民間融資行為呈現(xiàn)出供需兩旺的發(fā)展勢頭。而與此形成明顯對比的是，非公有制經濟從金融部門所獲得的資金支持是微乎其微的。另一方面，對于個人來講，由于投資理財渠道狹窄，銀行又連續(xù)降息從而使居民個人為了尋求收益更高的投資方式，形成了民間借貸資金供給。現(xiàn)實生活中，無外乎有以下幾種融資方式。

(一)債權債務式

1、自然人之間的借貸合同。借款合同依主體不同分為兩類：一類是商業(yè)銀行為貸款人的商業(yè)借貸合同;一類是自然人與自然人之間的民間借貸合同。前者是商事合同，后者是民事合同。自然人之間的借貸當然是合法的，它是一種互通有無的互助行為，是符合民法要求的，是城鄉(xiāng)居民解決生產、生活資金需求的一種行之有效的行為。一般情況下，自然人之間的借貸是無償?shù)模壹s定利息不得超過最高額度限制。依現(xiàn)行司法解釋，最高額不得超出同類貸款利率的4倍;超出的，超出部分無效。另外，自然人之間的借貸合同禁止復利，即“驢打滾”。

2、自然人與單位之間的資金融通。自然人向單位的資金融通又可以細分為因公借貸和因私借貸兩類。前者在現(xiàn)實生活中是普遍存在的，其合法性勿庸置疑，它的存在有實踐上的可操作性和法律上的可行性，因而是為財經制度所允許的。因私則會因單位性質的不同而構成不同的犯罪構成，觸犯不同的罪名。若是非國有單位，則構成《刑法》272條的挪用資金罪，即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大的、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大，進行營利活動的，或者進行非法活動的行為。若是國有單位則構成《刑法》382條的貪污罪。在這一點上是沒有太大疑問的，其行為不但違反了財經制度，而且情節(jié)嚴重者還會觸犯法律。即自然人不論是向本單位還是外單位進行融資，不論是用于合法或者非法用途，只要是因私，就會因為構成挪用行為而遭到法律的否定評價。

3、單位向銀行的資金融通，這是企業(yè)解決資金缺口的常態(tài)。但是在目前情況下，由于商業(yè)銀行在發(fā)放貸款時所持的“慎貸”和“惜貸”態(tài)度，貸款難已經成為一個不證自明的老大難問題。盡管合法，但處于成長期的中小企業(yè)要以此作為主要的融資手段的話，顯然是望梅止渴之舉。

4、單位向個人的資金融通行為。至于企業(yè)法人、其他組織與自然人之間的借款合同則為現(xiàn)行法律所禁止，被視為無效合同。

5、單位與單位之間的資金融通。從金融學的角度來看，單位之間的資金融通行為即盈余單位(最終貸款人)直接把資金貸給赤字單位(最終借款人)使用，其間不需要經過金融中介機構的融資方式。該種融資方式可以及時、靈活、有效地調劑資金余缺，從而達到優(yōu)化資源配置，促進社會快速高效的發(fā)展。但在我國現(xiàn)行法律規(guī)定中，不管是何種資金融通行為都遭到了法律的否定評價。在我國出臺的一系列司法解釋中，名為聯(lián)營實為借貸的行為也因為規(guī)避法律而歸于無效。

(二)股權融資式

股權融資作為民間融資的一種方式，我們既要強調其融資能力，同時還應強調其實現(xiàn)優(yōu)化資源配置的作用，如果不能保證股市資金向優(yōu)勢企業(yè)和優(yōu)勢項目流動，就是社會資源的浪費，就是對投資者利益的侵害，就是股市功能的扭曲。但是，從目前我國的實際情況來看，阻力和困難很大，尤其是中小企業(yè)要通過股權融資方式來吸納資金，法律和制度上的障礙很多。

三、對民間融資現(xiàn)象的反觀與思考

(一)從商業(yè)銀行經營的原則考察

商業(yè)銀行經營的原則是“效益性、安全性、流動性”，即效益性是被放置在第一位的，這里我們暫且不論這里所言的效益是否包括宏觀效益和微觀效益，或者經濟效益和社會效益。而無論從哪方面講，商業(yè)銀行都不太愿發(fā)放貸款給非國有經濟。從效益性上講，商業(yè)銀行發(fā)放貸款要經過一系列調查與咨詢、聘請中介評估機構，專業(yè)技術人員還要對其生產經營狀況、財務狀況進行分析調查，這樣就大大地增加了銀行支付的成本。從安全性上講，由于非國有經濟發(fā)展中市場風險和信息獲取的渠道不暢通，導致了經營中出現(xiàn)更多的不確定因素，使銀行對其不敢問津。從流動性上看，《商業(yè)銀行法》嚴格規(guī)定，商業(yè)銀行在中國境內不得向非銀行金融機構和企業(yè)投資。基于以上原因，民間融資的渠道變得更加狹窄。加之我國銀行體系還尚未建立面向非國有經濟的信貸服務機構，為了規(guī)避與防范商業(yè)風險，商業(yè)銀行難以與非國有經濟構建良性互動關系，也是情理之中的事情。在中國國有商業(yè)銀行制度變遷的今天，如何解決民間融資問題的探討就更具有實踐意義和理論意義。

筆者以為，商業(yè)銀行的經營原則應該將“流動性”放在首位，只有有效盤活商業(yè)銀行的資金，讓資金流動起來，才能切實解決資金的效益性和安全性，才能實現(xiàn)資金的保值和增值，這一點從根本上說也是符合商業(yè)銀行自身利益的。從商業(yè)銀行的經營原則來看，目前我國商業(yè)銀行的經營目標仍不明確。經營目標不明確的銀行，就談不上統(tǒng)一經營思想和按照現(xiàn)代企業(yè)的目標運行。我國商業(yè)銀行應該在這一思想的統(tǒng)領下，盡快改善銀行的金融服務，推出盡可能多的金融衍生工具，才可能有效地解決中小企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期的資金供給問題。

(二)從經濟人或者理性人的角度來考察

天下熙熙，皆為利來，天下攘攘，皆為利往。通常而言，作為一個商事主體，它是指依照法律規(guī)定參與商事法律關系，能夠以自己名義從事商行為，享受權利和承擔義務的人，包括個人和組織。在與民事主體相比較而言，商主體是以營利為目的的營利活動的主體。從我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對民間融資所持的否定態(tài)度看，我國的法律規(guī)定明顯的帶有計劃經濟色彩，這與市場經濟是格格不入的。尤其是企業(yè)之間的資金融通行為并沒有損害任何社會主體的利益。企業(yè)將其自有的閑置資金不論是存入銀行還是借貸給其他個人或者企業(yè)，完全是商事主體行使投資自主權的意思表示，是一種投資行為，國家不應該對其進行干涉。再者，在現(xiàn)實生活中，放貸的企業(yè)并非多數(shù)，國家完全沒有必要進行宏觀調控，至于投資的安全性，這完全屬于商事主體意思自治范圍內的事情，國家大不可為了維護商業(yè)銀行的壟斷地位而對企業(yè)間的資金融通行為加以干涉。據(jù)筆者所知，在國外立法中是沒有這樣的限定的。但是，企業(yè)之間互通有無的資金必須是自有資金，如果吸收公眾存款然后放貸則構成擾亂金融秩序的犯罪行為。

(三)從民間融資與我國良性金融生態(tài)環(huán)境形成的角度來考察

民間融資是折射金融生態(tài)是否健康的的一個重要指標，也是促進我國經濟快速發(fā)展的一個重要環(huán)節(jié)。實踐已經證明，民間融資的適度發(fā)展有利于彌補我國目前銀行業(yè)金融服務品種單一的不足，可以比較有效的滿足處于成長期的中小企業(yè)的調劑資金缺口的的迫切需要。其次，民間融資的適度發(fā)展有利于建立符合價值規(guī)律的利率定價機制。民間融資的利率是由雙方當事人在完全自愿的情況下商定的，能夠比較真實的反映金融供給市場的供求情況和資金機會成本，有利于形成利率市場化。目前銀行的利率上浮幅度過大，無形中增加了市場主體的成本。再次，民間融資有利于民間資金在當?shù)氐木奂欣跐M足本地生產性資金的的需求，優(yōu)化資源配置。最后，民間融資有利于推動社會信用體系的建立。民間融資多發(fā)生在較小的范圍之內，比較有效的解決了融資借貸雙方信息不對稱的弊端。特別是在目前，在自然人和法人的社會征信體系尚未建立的情況下，民間融資的興起有利于推動和建立良性的金融生態(tài)環(huán)境。

(四)從目前我國征信體系的現(xiàn)狀來考察

從2002年開始，我國開始致力于建立以自然人和法人為主的征信體系，時至今日，由于各方面的原因，征信體系還尚未建立。眾所周知，商業(yè)銀行是經營信用和風險的單位，但由于我國金融征信制度體系很不發(fā)達，商業(yè)銀行對中小企業(yè)和個人的信用狀況幾乎無法了解，造成中小企業(yè)貸款難和消費信貸的高風險性，這也是貨幣政策傳導機制不暢的一個重要原因。因此，金融征信制度的完善應是我國金融體制改革的一項重要內容。在完善銀行信貸登記咨詢系統(tǒng)的同時，必須逐步建立全國統(tǒng)一的企業(yè)和個人消費貸款信用等級制度。作為信用評分的依據(jù)可以包括企業(yè)所有人或消費者的收入狀況、債務余額、財產、雇傭狀況、住宅所有權，以及以往銀行貸款行為記錄。歐美發(fā)達市場經濟國家經驗表明，建立廣泛的社會信用制度需要一個長期過程，短期之內銀行貸款風險只能通過增加貸款擔保機構來緩解。考慮貸款擔保活動的高風險性，人民銀行應著重抓好國家和省級兩級再擔保機構的建設。此外，積極發(fā)展貸款保險業(yè)務也是彌補金融征信體系缺位的重要手段。由此觀之，民間融資的蓬勃興起也是我國個人和企業(yè)征信體系不健全的必然結果。

(五)從我國目前的直接融資法律制度來考察

縱觀我國證監(jiān)會制訂的大量融資政策，在這些政策中，國有企業(yè)一般享有優(yōu)先進入資本市場的特權，使上市成為專為國有企業(yè)公司化改革服務和“脫貧”的工具。而對非國有企業(yè)而言，上市的門檻過高。根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行股票須經證監(jiān)會核準;發(fā)行公司債券亦須審批，其資本金要求顯然對于非國有經濟來說太高不可攀，財務會計報表的要求也難以做到，因此現(xiàn)行的法律未為非國有經濟提供在證券市場融資的有力保障。所以有必要建立如下相關法律制度：

1、增加資本市場的交易品種。除了現(xiàn)金、上市流通的證券外，建立股票市場與債券市場以外的可轉換公司債券及投資基金市場，增大市場容量。

2、改變現(xiàn)在的股權結構，打破國有股與法人股不可流通的局面。這樣非國有經濟和國有企業(yè)一樣，可以通過“收購”或“買殼上市”的行為進入證券市場。

3、建立多種合法的交易組織形式，使非國有經濟不限于場內集中交易的嚴格限制，可以在較為靈活的場外交易市場上融資。

4、設立二板市場，拓寬非國有經濟的直接融資渠道。通過設立二板市場，可有力推進高科技民營企業(yè)發(fā)展，為其提供一條門檻較低的上市融資渠道。

上述就是小編對相關內容的整理，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對民間融資所持的態(tài)度多數(shù)是否定的，很多的民間融資行為都不受法院的保護，所以進行民間融資時一定要注意這些法律問題。如果讀者需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進行法律咨詢。