“違約”中的“約”代表的是合約或合同，“違約”就是合同當(dāng)事人違反合同約定義務(wù)的行為。延伸到債券市場，廣義的“債券違約”囊括發(fā)行人對(duì)其與投資者之間協(xié)議中任何條款的違背，除了常見的發(fā)行人未如約兌付債券本息之外，還可能包括發(fā)行人增加對(duì)外擔(dān)保、轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)或者整體負(fù)債規(guī)模超限等其他違反合同約定的行為。當(dāng)然，最為常見或本文聚焦的是狹義“債券違約”，即由于信用風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)致發(fā)行人未能按期兌付債券本息，包括在債券到期之前出現(xiàn)解散、破產(chǎn)重整或清算等明顯喪失清償債券本息能力的情況。

違約發(fā)生后，視違約程度、債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況、債權(quán)人權(quán)利狀況等因素，債券持有人主要有三種救濟(jì)途徑：

1、自主協(xié)商。

一般來說，如果債權(quán)人預(yù)期債務(wù)人企業(yè)的經(jīng)營狀況只是暫時(shí)出現(xiàn)問題、最終償債可能性較高，而且訴諸司法成本相對(duì)較高，同時(shí)在無增信措施條件下，司法處理并不一定帶來處置上的優(yōu)勢(shì)，在多種權(quán)衡之下債權(quán)人傾向于選擇自主協(xié)商方式，給予債務(wù)人一定的寬限期。在自主協(xié)商過程中，債務(wù)人可就后續(xù)的償債安排與債權(quán)人協(xié)商達(dá)成一致，包括制定具體的債務(wù)重組方案等。如果債券設(shè)定了擔(dān)保，投資者可以通過擔(dān)保代償方式解決。從實(shí)踐來看，佳兆業(yè)海外債券持有人在其違約之后主要采取上述方式，由雙方自主協(xié)商確定債務(wù)重組方案。

2、違約求償訴訟。

在違約求償訴訟方式下，債權(quán)人預(yù)期債務(wù)人企業(yè)的經(jīng)營狀況已經(jīng)出現(xiàn)惡化并有持續(xù)的趨勢(shì)，但債務(wù)到期時(shí)，債務(wù)人還有一定的償付能力，不滿足資不抵債等破產(chǎn)申請(qǐng)條件，因此債權(quán)人可以對(duì)債權(quán)人提起違約求償訴訟，要求債務(wù)人在限期內(nèi)償付本息，還可要求債務(wù)人承擔(dān)違約金、損失賠償額、逾期利息等。

3、破產(chǎn)訴訟。

如果協(xié)商未果，債務(wù)人已經(jīng)出現(xiàn)資不抵債情況，那債券持有人只能祭出破產(chǎn)訴訟的絕殺招。在破產(chǎn)訴訟方式下，債務(wù)人和債權(quán)人都可以提出破產(chǎn)申請(qǐng)，通常由債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)且最終進(jìn)入破產(chǎn)程序的多為有擔(dān)保的債權(quán)人，這主要是由于這類債權(quán)人在財(cái)產(chǎn)清償順序中較為靠前，有較強(qiáng)硬的話語權(quán)，償付率占優(yōu)勢(shì)。在破產(chǎn)訴訟途徑下，債券持有人可以申請(qǐng)重整或破產(chǎn)清算或參與債務(wù)人申請(qǐng)的和解程序。在以上三種救濟(jì)方式中，違約求償訴訟和破產(chǎn)訴訟均屬于司法訴訟，一旦啟動(dòng)相關(guān)流程，通常有明確的司法程序和要求，投資者能夠發(fā)揮的作用也主要是積極參與和表達(dá)訴求，剩下的事要看債務(wù)人的實(shí)際情況而定，處置時(shí)間也比較長，通常以年為單位計(jì)算。

債券違約處置的主要方式與工具

總結(jié)國內(nèi)外債券違約處置案例來看，債券持有人可基于救濟(jì)途徑選擇不同償債保障工具，具體來看包括以下幾類：

1、行使擔(dān)保權(quán)。

擔(dān)保包括物權(quán)擔(dān)保（物保）和保證（人保）。在債券中使用的物權(quán)擔(dān)保形式主要包括抵押、質(zhì)押，使用的保證主要包括大型企業(yè)、專業(yè)擔(dān)保公司以及個(gè)人無限連帶責(zé)任等形式。當(dāng)債券違約時(shí)，設(shè)置了擔(dān)保物權(quán)的債券持有人有權(quán)就抵、質(zhì)押物行使優(yōu)先受償權(quán)。但在此之前，債券持有人應(yīng)注意謹(jǐn)慎衡量擔(dān)保物（權(quán)）價(jià)值、避免擔(dān)保物價(jià)值不足。

而設(shè)置了保證條款的債券持有人有權(quán)根據(jù)募集說明書、認(rèn)購協(xié)議或擔(dān)保函等文件中擔(dān)保條款對(duì)保證的責(zé)任形式、保證范圍和保證期間等事項(xiàng)的約定，及時(shí)行使求償權(quán)。在實(shí)踐中，地杰通信、常州永泰豐采取擔(dān)保代償?shù)姆绞浇鉀Q了兌付危機(jī)。在后續(xù)研究中，我們會(huì)結(jié)合具體案例對(duì)實(shí)際操作中投資者在行使擔(dān)保權(quán)或追加擔(dān)保時(shí)等需要注意的擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立和生效、抵押物或抵押權(quán)的管理以及抵押物處置等細(xì)節(jié)問題進(jìn)一步的探討。

2、應(yīng)用償債保障條款。

目前，債券募集說明書中常見的償債保障條款可分為兩類:一類圍繞債項(xiàng)償還本身設(shè)計(jì)，如提前兌付或行使回售權(quán)條款。一般情況下，債券持有人可以要求提前兌付或要求行使回售權(quán)，主要取決于募集說明書、認(rèn)購協(xié)議等文件的約定。在雙方約定的觸發(fā)條件之外，債券持有人需關(guān)注是否滿足提前兌付的法定條件。在此種情況下，根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，如發(fā)行人存在經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者存在可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，債券持有人可以要求發(fā)行人提前兌付本期債券本息。但需要注意的是，如債券持有人依據(jù)該條款要求發(fā)行人提前兌付本息的，需有確切證據(jù)證明發(fā)行人存在經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化等情況。具體上述各種情形在實(shí)踐中是如何認(rèn)定的，有待進(jìn)一步探討。另一類償債保障條款則通過干預(yù)公司的運(yùn)營治理來間接保障債券持有人的債權(quán)安全。對(duì)于長期債務(wù)，投資人不滿足于以不確定性的附屬資產(chǎn)來進(jìn)行違約后的彌補(bǔ)，而是介入公司的日常經(jīng)營行為、資本運(yùn)作及管理層的其他重大決策，從源頭上避免債券持有人處于不利地位。該類條款主要包括對(duì)再融資活動(dòng)的限制、對(duì)資本支出的限制、對(duì)投資和資產(chǎn)出售行為的限制、財(cái)務(wù)指標(biāo)維持在某一水平等。從國外來看，上述條款，尤其是融資行為限制條款、投資活動(dòng)和資產(chǎn)出售限制條款的使用較為普遍。

3、開展債務(wù)重組。

在自主協(xié)商或破產(chǎn)訴訟過程中，債務(wù)重組的方式可能都有涉及，一般是債務(wù)人和債權(quán)人達(dá)成一致的主要途徑。債務(wù)重組本質(zhì)上是雙方在協(xié)商基礎(chǔ)上建立新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，具體來看，債務(wù)重組主要涉及資金的籌措和償債談判兩個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)債券持有人而言，資金的籌措環(huán)節(jié)主要影響償債資金來源，償債的談判環(huán)節(jié)則主要影響償還的方式和比例等問題。

在資金的籌措方面，債務(wù)人面臨的選擇主要有資產(chǎn)出售、引入戰(zhàn)略投資者、獲取原股東支持等。一般情況下，在出現(xiàn)兌付危機(jī)或已經(jīng)違約的情況下進(jìn)行資金的籌措并非易事，債務(wù)人根據(jù)不同財(cái)務(wù)狀況可以選擇的途徑也有所不同：首先，資產(chǎn)出售的方式將企業(yè)其他資產(chǎn)如設(shè)備、經(jīng)營權(quán)、租賃權(quán)等資產(chǎn)通過招標(biāo)拍賣等方式轉(zhuǎn)讓，獲得價(jià)款來清償債權(quán)人。該種方式較為簡單，但通過該方式籌措資金可能受到是否可以得到滿意的估值、可能會(huì)進(jìn)一步引發(fā)違約的危險(xiǎn)等制約。其次，以資本公積金轉(zhuǎn)增股本的形式引入戰(zhàn)略投資者。一般操作流程是以資本公積金轉(zhuǎn)增股份并讓渡給投資人，作為投資人注資的對(duì)價(jià)，投資人注資通常專項(xiàng)用來償付本息及相關(guān)費(fèi)用。

4、申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。

違約求償訴訟主要適用于債券到期時(shí)債務(wù)人還有一定償付能力，不滿足破產(chǎn)訴訟條件的情況。一般采取違約求償訴訟的債權(quán)人債務(wù)到期日相對(duì)于其他債權(quán)人的更早，因而在債務(wù)人還有一定償付能力的條件下只提起違約求償訴訟可以更大可能地提高債權(quán)人的獲賠率。在訴前或訴中，可能因債務(wù)人的行為或其他原因使判決難以執(zhí)行或使得債權(quán)人受到其他損害的，債權(quán)人可以提起訴前財(cái)產(chǎn)保全或者訴中財(cái)產(chǎn)保全，包括查封、扣押、凍結(jié)債權(quán)人的財(cái)產(chǎn)，限制當(dāng)事人行為，防止財(cái)產(chǎn)流失。

5、強(qiáng)制清算資產(chǎn)。

破產(chǎn)清算制度通過在法律程序?qū)鶆?wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，并將可分配財(cái)產(chǎn)在有關(guān)權(quán)利人（主要是債權(quán)人）間實(shí)現(xiàn)較為公平的清償，因而沒有更多的措施可以采用。在財(cái)產(chǎn)分配順序上，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金；

（2）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；

（3）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

債券違約處置的主要參與機(jī)構(gòu)

債券違約之后，投資者在追償過程中可能與各類機(jī)構(gòu)打交道，也需要參與到部分機(jī)構(gòu)中表達(dá)自身訴求?？偟膩砜?，在不同的救濟(jì)途徑之下，債券違約處置主要包括以下三類機(jī)構(gòu)：

1、一致行動(dòng)協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。

債券持有人一般人數(shù)眾多且較為分散，在債券違約處置中需要一致行動(dòng)協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)來統(tǒng)一持有人意見，表達(dá)其訴求。常見的一致協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)包括債券持有人委員會(huì)和銀行債權(quán)委員會(huì)。

2、顧問機(jī)構(gòu)。

債券違約處置中，債務(wù)人和債權(quán)人需要多方中介機(jī)構(gòu)的參與和配合。在債券違約處置過程中，尤其是債務(wù)重組中，債券人和債務(wù)人可能會(huì)聘請(qǐng)不同的財(cái)務(wù)顧問、審計(jì)師、法律顧問等。越是復(fù)雜的債務(wù)重組，如債務(wù)人為跨國企業(yè)集團(tuán)，需要聘請(qǐng)的顧問機(jī)構(gòu)越多。

3、司法機(jī)構(gòu)及其指定機(jī)構(gòu)。

在采取司法救濟(jì)途徑的違約處置方式中，法院是重要參與機(jī)構(gòu)，在破產(chǎn)程序中其通常會(huì)指定管理人。管理人由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。管理人承擔(dān)接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)、管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)等主要職責(zé)。該類參與機(jī)構(gòu)的特點(diǎn)是職責(zé)法定且需遵循諸多硬性規(guī)則。實(shí)踐中，各類參與機(jī)構(gòu)的參與度如何，是否實(shí)現(xiàn)了最初設(shè)計(jì)的角色、功能，在輔助投資人處理違約事宜中發(fā)揮多大的功能等也與投資人密切相關(guān)。

債券違約處置的依托實(shí)現(xiàn)機(jī)制

從債券持有人的角度出發(fā)，在債券違約過程中自我權(quán)益保護(hù)的主要依托實(shí)現(xiàn)機(jī)制包括債券持有人大會(huì)制度和受托管理人制度。

債券持有人大會(huì)是具有決議職能和監(jiān)督職能的集體議事機(jī)構(gòu)，是債券持有人保護(hù)自身利益的重要實(shí)現(xiàn)機(jī)制。從國外情況來看，賦予債權(quán)持有人團(tuán)體以法定的地位和權(quán)力是較為普遍的做法，并會(huì)在相關(guān)規(guī)范中對(duì)債券持有人會(huì)議的性質(zhì)、地位、職責(zé)、召集、決議效力等問題予以規(guī)定。

在決議的效力方面，有的國家或地區(qū)規(guī)定決議需經(jīng)法院認(rèn)可才具有法律效力。從國內(nèi)對(duì)該項(xiàng)制度的規(guī)范情況來看，主要對(duì)債券持有人會(huì)議召開的事由做了強(qiáng)制規(guī)定，而會(huì)議的具體召集、流程、表決等細(xì)節(jié)問題則交由當(dāng)事人自由約定。決定持有人會(huì)議制度在保護(hù)投資人利益的程度大小的關(guān)鍵問題則是大會(huì)通過的決議的效力問題。

但國內(nèi)現(xiàn)有規(guī)范體系并未明確持有人大會(huì)決議的效力問題，導(dǎo)致在實(shí)踐中大會(huì)的決議并不必然得以實(shí)現(xiàn)，如發(fā)行企業(yè)可能會(huì)以募集說明書中的既有約定對(duì)抗決議。所以，除非在相關(guān)文件中做出明確約定或有法律明文規(guī)定作為依據(jù)，否則即使大會(huì)費(fèi)盡周折做出決議，其不必然得到執(zhí)行。另外，在程序方面，持有人會(huì)議制度在實(shí)踐中還存在難以召集持有人、開展不順暢等問題。根據(jù)持有人會(huì)議制度目前的狀況，投資人應(yīng)更加重視相關(guān)文件中對(duì)持有人會(huì)議制度的約定條款，為持有人會(huì)議作出的決議的執(zhí)行提供充分的依據(jù)，做好鋪墊。

哪些公司可以發(fā)行債券？

發(fā)行公司債券的主體，也就是具有發(fā)行公司債券資格的公司為：

股份有限公司;

國有獨(dú)資公司;

兩個(gè)以上的國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司;

兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

在這四種可以發(fā)行公司債券的主體中，股份有限公司可以發(fā)行公司債券是通行的規(guī)則，而有限責(zé)任公司作為發(fā)行主體，則是要求規(guī)模較大，有可靠的信譽(yù)，支持其正常的發(fā)展。

申請(qǐng)違約追償訴訟是到期債權(quán)債務(wù)人無法償還債權(quán)人維權(quán)的不錯(cuò)選擇，但是在請(qǐng)求訴訟解決前，債權(quán)人也可以與債務(wù)人進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的再申請(qǐng)?jiān)V訟也不遲。為了確保自己的合法權(quán)益不受損害，債權(quán)人一定要保存好自己的債券票根及當(dāng)時(shí)所簽訂的協(xié)議。

律霸網(wǎng)小編提醒大家在日常生活中如果對(duì)于一些債務(wù)債權(quán)的問題，一定要處理好，如果在協(xié)商解決不了的情況下，可以進(jìn)行訴訟，這樣確保自己的合法權(quán)益。