人身損害賠償司法解釋第二十八條解讀：被撫養人生活費賠償

第二十八條被扶養人生活費根據扶養人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。被扶養人為未成年人的，計算至十八周歲;被扶養人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。

被扶養人是指受害人依法應當承擔扶養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養人還有其他扶養人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。被扶養人有數人的，年賠償總額累計(如四個人每年的撫養費加起來不超過)不超過上一年度城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

舉例如下：

最高人民法院公布的《關于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第二十八條第二款明確規定：“被扶養人還有其他撫養人的，賠償義務人只賠償受害人依法應負擔的部分。被扶養人有數人的，年賠償總額累計不超過上一年度的城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。”這項規定有兩層含義：

其一，當被扶養人數較多時，應得之生活補助費顯然較多。但不管有多少，賠償義務人承擔的數額每年均不得超過城鎮居民人均消費性支出額(M)和農村居民年生活消費支出額(N)，即以此為上項封頂。

其二，當有的被扶養人年滿18周歲不再成為扶養對象時，被扶養人人數減少，賠償義務人是否每年還必須支付M或N呢?這就要看被扶養人的其他扶養人承擔相應的部分后剩余多少，剩余數多于M或N，賠償義務人仍必須承擔M或N，如果剩余數少于M或N，則賠償義務人只承擔剩余數，不應將其他扶養人應承擔的部分再分配給各個被扶養人，爾后由賠償義務人承擔。筆者從多次的審判實踐中總結歸納出如下計算方法，供同行商榷。

由于多個被扶養人各自扶養年限不同，于是便出現了在總的扶養年限內各個不同的階段由于被扶養人人數不同，賠償義務人所支付的扶養費也相應的有所區別。

以被扶養人年限最低的一人之扶養年限作為第一階段，此階段被扶養人人數最多。獨立計算各個被扶養人的生活補助費，然后加起來看是否超過賠償義務人應賠償的總額(應賠償總額為城鎮居民人均消費性支出額或農村居民人均年消費性支出額乘以該階段年限)，如果超過，按超出比例在各個被扶養人的計算所得中扣減。所剩之數便是該階段各個被扶養人應得的生活補助費。

第二階段為次低年限被扶養人的扶養年限減去上列被扶養人的年限。該階段中最低年限的被扶養人已支付完畢，故已不存在，只計算剩余被扶養人的生活補助費，計算方法同第一階段。

第三、第四……以后各階段以此類推。

當計算到后期階段時，被扶養人應得之數可能不超過甚至小于賠償義務人應賠償總額數。此時不得將小于部分再按比例攤給各個被扶養人，否則便出現了賠償義務人承擔其他扶養人應承擔部分之錯誤。

最后累計各個被扶養人在各階段實得之數，便是賠償義務人所支付的各個被扶養人的生活補助費，舉例如下：

景某，男，40歲，2005年受雇于李某駕駛大貨車，因疲勞駕駛夜間打瞌睡發生單車事故致死。雇主李某承擔賠償義務。景某的父親61歲，母親62歲。景某兄弟三人，均已成年。景某的妻子38歲，與景某生有一兒一女，兒子剛滿1周歲，女兒15歲。

上例中不難看出，景某有4個被扶養人，其父母均已超過60周歲，當在被扶養人之列。其子女均不滿18周歲，亦屬被扶養人范圍，妻子正值壯年，且無殘疾，不屬被扶養人之列。

各個被扶養人的扶養年限和扶養人數如下：女兒3年(18-15)，2個扶養人(父親和母親);兒子17年(18-1)，2個扶養人(父親和母親);母親18年(80-62)，3個扶養人(3個兒子);父親19年(80-61)，3個扶養人(3個兒子)。采用逐個人被排除在被撫養人范圍來分階段：

第一階段：3年(2004年山西農村居民人均生活消費性支出額1636元)。

女兒，1636×3÷2=2454;兒子，1636×3÷2=2454;母親，1636×3÷3=1636，父親，1636×3÷3=1636。4人合計，2454+2454+1636+1636=8180。

此階段李某承擔總額為1636×3=4098，應得總額減去應賠償總額為多賠余額。即：8180-4908=3272。

此余額按比例扣減，女兒、兒子余額為2454/8180×3272=981;父親、母親的余額為1636/8180×3272=654。

4人的實得數為：女兒，2454-981=1473;兒子，2454-981=1473;母親，1636-654=982;父親，1636-654=982。

第二階段：14年(17-3)，此階段不存在女兒。

兒子，1636×14÷2=11452;母親，1636×14÷3=7635，父親也是7635;4人合計，11452+7635×2=26721。

余額為26721-1636×14=26721-22904=3817。

扣減余額后兒子為11452-11452/26721×3817=11452-1636=9816;母親為7635-7635/26721×3817=7635-1091=6544;父親也是6544。

第三階段：1年(18-17)，此階段不存在女兒，父親。

母親，1636×1÷3=545;兒子1636×1÷2=818。

總額545+818=1363，小于應賠額1636×1=1636。

故無須扣減，也不得攤加。

第四階段：1年(19-18)，此階段只有兒子一人。

兒子，1636×1÷2=818。

綜合各個階段各被扶養人所得：女兒1473;兒子1473+9816+818+818=12925;母親982+6544+545=8071;父親982+6544=7526。

4人所得相加：1473+12925+8071+7526=30015，即是賠償義務人應承擔的被扶養人生活補助費。

(摘自山西法院網)

【條文主旨】

本條是關于確定被撫養人生活費的原則、撫養年限的計算、被撫養范圍以及撫養費計算方法問題的規定。

本條規定實際涉及四個方面的內容：(1)根據撫養人因人身損害造成死亡或者殘疾等喪失勞動能力的程度，再結合政府統計部門公布的受理訴訟的法院所在的省、自治區、直轄市上一年度城鎮居民人均消費性支出或者農村居民人均年生活消費支出標準，計算出被撫養人的生活費標準。(2)針對未成年人或者成年人等不同的被撫養人情況，確定了不同的撫養年限以及計算方法。(3)規定了被撫養人的范圍包括受害人依法應當承擔撫養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。(4)被撫養人有兩個以上撫養人或者有兩個以上被撫養人的情況下，賠償義務人所應承擔的賠償份額如何確定。

【解讀】

一、起草背景

我國《民法通則》第一百一十九條規定了侵害公民身體造成死亡的，應當支付死者生前撫養的人必要的生活費。《民法通則》施行以來，實踐中出現了不少與如何適用該條有關系的新情況和新問題。一是受害人遭受人身損害沒有死亡，但卻造成了嚴重的殘疾、不同程度地喪失了勞動能力，在客觀上影響了其在通常情況下依法應當撫養的未成年人或者其他需要撫養的成年人的生活水平和生活質量，對于此類情況，1988年最高人民法院制定的《關于貫徹執行民法通則若干問題的意見(試行)》中也只有一個非常籠統的原則性規定。賠償權利人因不同程度勞動能力的喪失提出相應訴訟請求的，人民法院在審理中是否支持，缺乏明確的法律和政策上的依據。二是被撫養人的生活費按照什么標準來確定，一直缺乏統一的具體的參照標準，各地法院在處理此類糾紛時都是按照實際情況確定，不少案件的處理事實上都是參考或者比照國務院1991年9月22日發布的《道路交通事故處理辦法》中規定的因交通事故由公安機關主持調解計算被撫養人生活費的標準，即當地居民困難生活補助標準;有的是按照當地居民平均生活費標準;有的是按照當地城市居民最低生活保障費等作為標準確定有關費用數額，等等，很不統一。三是隨著我國城鄉居民生活水平和醫療保健質量的提高，人均期望壽命不斷延長，男女人均壽命已增長到現在的人均壽命72歲左右，顯然，再繼續按照以前的標準計算被撫養人撫養年限，已經與我國人均期望壽命的現實情況嚴重脫節，需要進行調整并重新確立新的撫養年限起算點和期限。四是在撫養人撫養多個被撫養人時，如何計算賠償費用數額也是需要予以明確的問題。基于以上幾個方面的考慮，本條對相關問題作出了明確、具體的規定。

二、社會各界提出的修改意見以及是否采納情況

在通過律霸網和人民法院報向社會各界征求意見時，本條排在第三十一條，具體內容為：“被撫養人生活費，以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前依法應當承擔撫養義務的人為限，按照受訴法院所在地城市居民最低生活保障標準計算。被撫養人住所地或者經常居住地城市居民最低生活保障標準高于受訴法院所在地標準的，可以按照被撫養人住所地或者經常居住地標準計算，賠償權利人對此承擔舉證責任。被撫養人有數人的，其總額不得超過受訴法院所在地城鎮居民人均消費性支出標準;被撫養人還有其他撫養人的，侵權人只賠償受害人生前或者喪失勞動能力前依法應當負擔的部分。

“被撫養人為未成年人的，計算至十八周歲;被撫養人無勞動能力又無其他生活來源的，按照受訴法院所在地人均期望壽命減去其實際年齡的預期生存年限計算，但最高不得超過根據撫養人余命年歲計算的實際撫養年限，最低不少于五年。”

在征求意見過程中，本條內容屬于網民提出修改意見比較多的條款，主要修改建議如下：

1.關于被撫養人定義問題。有的網民建議對“被撫養人”作出更明確的定義。比如死者18歲，其父母40歲，尚有生活能力，但將來會面臨撫養問題，即對“預期撫養義務”應怎樣適用法律問題也一并作出規定。

2.關于賠償標準問題。被撫養人生活費，以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前依法應當承擔撫養義務的人為限，按照受訴法院所在地城市居民最低生活保障標準及傷殘系數計算。

3.關于遺腹子撫養費或者是否包括胎兒的撫養費問題。建議該條第二款中的“被撫養人為未成年人的”中的未成年人應當明確包括胎兒。而且，胎兒的生命權、健康權、身體權受到侵害時也應當得到賠償。這樣對胎兒利益的保護才是最完全的。本解釋中未涉及遺腹子撫養費的賠償，建議參照繼承法的有關規定，對遺腹子的撫養費賠償18年，憑出生證支付。

4.第一款“被撫養人生活費，”應為“被受害人或死者撫養人的生活費”;“…以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前依法應當承擔撫養義務的人為限”，應為“…以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前依法應當承擔撫養義務的人或受害人或死者實際正在撫養或扶助的并依靠受害人或死者撫養或扶助的人為限”。

5.關于無勞動能力的范圍。司法實踐中，多大年齡可視為無勞動能力以及可認定為被撫養人應明確。

6.關于生活來源不足以維持當地的最低生活水準的問題。本句有兩個條件：“無勞動能力”、“無其他生活來源”。如果被撫養人有其他生活來源(比如房租收入)，但該來源又不足以維持當地的最低生活水準的，怎么辦?建議條文中明確。

7.關于被撫養人人數問題。“被撫養人有數人的，其總額不得超過受訴法院所在地城鎮居民人均消費性支出標準”。我認為此句含義不明。“受訴法院所在地城鎮居民人均消費性支出標準”是按一個人計算?還是按被撫養人的人數計算?需要明確。

8.該條第二款規定，被撫養人無勞動能力又無其他生活來源的，侵權人只承擔被撫養人生活費。但是，在這種情況下其實還會存在該被撫養人有護理依賴程度的問題，現實中僅靠其生活費是無法解決該被撫養人的生存問題的，應該一并考慮侵權人承擔受害人《應當承擔該被撫養人的護理費用》。

9.關于未成年人的必要的受教育費用問題。建議該條應增加一款，即：被撫養人為未成年人的，未成年人的必要的受教育費用應當賠償。時間以未成年人接受完義務教育為限。

10.關于部分喪失勞動能力問題。如果殘疾者是部分喪失勞動能力即1-10級傷殘的，建議明確各傷殘等級如何賠償被撫養人生活費。

11.關于被撫養人的界定問題。“以死者生前依法應當承擔撫養義務的人為限，”怎么理解這句話?比如死者是未成年人(16歲以前)，但其父母僅此一孩，且此時年齡已大，過了生育期，或因其他原因喪失生育能力，雖然此時無需死者撫養，但將來喪失勞動能力后就要依靠死者來撫養的人，算不算是被撫養人呢?侵權人要不要賠償這部分“被撫養人”將來的生活費呢?

12.關于受訴法院所在地的范圍問題。本條中的“受訴法院所在地”指的是省級或地市級或區縣級?實際標準區別很大，應當明確。

13.關于不同傷殘等級的勞動能力喪失是否區別對待的問題。傷殘5-10級的被撫養人的生活費支付應當體現出(應當少于)與傷殘1-4級及死亡的人被撫養人的生活費不同，因其多少仍有一定的勞動能力，對被撫養人具有一定的撫養能力。民法通則及解釋未作區分，實際操作中均采取相同標準是不合理的。建議侵權行為致人傷殘的，賠償被撫養人生活費也應當根據受害人的傷殘等級系數。

14.關于人均期望壽命如何確定問題。本條中“受訴法院所在地人均期望壽命”如何確定，建議作出界定。

15.關于行文問題。建議將條文改為：“第三十一條：被撫養人生活費，以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前依法應當承擔撫養義務的人為限，其標準為：配偶每月按省、自治區、直轄市上年度職工月平均工資(死者或殘疾者工資)的百分之四十發給，其他供養親屬每人每月按百分之三十發給，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上加發百分之十。被撫養人有數人的，賠償總額不得超過受害人本人工資。”

最高人民法院民一庭在歸納整理有關方面提出的修改建議時，考慮到各方面提出的修改建議，對本條從文字到內容作了較大的修改。關于是否確定胎兒的撫養費份額問題，考慮到人身損害賠償與繼承法律關系的不同，沒有在條文中規定胎兒的問題。對于有的網民提出的以上一年度職工月平均工資作為參數，確定其中的30%或者40%作為被撫養人生活費的問題，因這種參照標準缺乏科學性，沒有采納。關于人均期望壽命問題的提法不是很貼切不好進一步界定，在最后定稿時刪除了這部分內容。關于不同傷殘等級的受害人勞動能力喪失是否區別對待的問題。針對有的網民提出傷殘5-10級的被撫養人的生活費支付應當體現出(應當少于)與傷殘1-4級及死亡的人被撫養人的生活費不同，因其多少仍有一定的勞動能力，賠償被撫養人生活費也應當根據受害人的傷殘等級系數，吸收了網民提出的區分1-10級傷殘等級承擔相適應的賠償費用的觀點，在定稿時將受害人喪失勞動能力程度作為確定撫養費的兩個因素之一。關于將來喪失勞動能力需要依靠受害人撫養的人是否列人被撫養人范圍的問題，因這種確定被撫養人范圍的原則和方法不符合損害賠償法原理。根據有關法律和損害賠償法原理，只有受害人在遭受人身損害時依法應承擔撫養義務的人，才可以被列人被撫養人范圍，至于后來才需要受害人撫養的人，不在此限，故沒有采納此種建議。

三、需要注意的幾個問題

1.賠償被撫養人生活費的基本法律依據及法理依據

我國《民法通則》第一百一十九條規定了侵害公民身體造成死亡的，應當支付死者生前撫養的人必要的生活費。《消費者權益保護法》第四十二條和《產品質量法》第四十四條中都有關于“被撫養人生活費”的賠償項目。《道路交通事故處理辦法》中規定了因交通事故致殘時有關被撫養人生活費項目。從現行法律和行政法規中的有關規定看，確定賠償義務人承擔被撫養人生活費是明確的。在民法學界，關于確定被撫養人生活費的理論依據有不同的觀點。一種觀點認為，屬于“撫養喪失說”。根據該說，被撫養人生活費確定的依據是受害人死亡后，其生前依法定撫養義務供給生活費的未成年人或者成年人因此喪失了可靠的生活來源，賠償義務人應當對此予以賠償，此時的賠償權利人實際上是死者的近親屬即間接受害人。獲得賠償的是間接受害人的具體的、直接的、積極的財產損失進行賠償。一種觀點認為，屬于“繼承喪失說”。根據該說，被撫養人的生活費確定的依據是，受害人死亡后受其撫養的人喪失本應獲得的利益，即逸失利益。受害人的個人收入中除用于個人消費的部分外，其余收入系用于家庭共同消費或者家庭積累，因受害人遭受人身損害導致死亡，其所在的家庭可以預期的其未來生存年限中的收入因此喪失，實際上是家庭其他成員在財產上遭受的消極損失。根據損害賠償法的原理，消極損失同樣應當給予賠償。按照繼承喪失說理論，受害人死亡的，其近親屬的逸失利益按收入損失計算，被撫養人的生活費也被吸收計算在“收入損失”中，此外，不應再計算單列被撫養人生活費。在本解釋中，考慮到司法解釋須與我國現行民事法律中規定的賠償項目相一致的原則精神，通過分解的方法將根據繼承喪失說理論中的“收入損失”賠償部分作了技術上的處理，即將“收入損失”分為“人均可支配收入”和“被撫養人生活費”，分別規定在本解釋第二十五條的殘疾賠償金和本條被撫養人生活費中。

2.計算被撫養人生活費的原則和方法

實際生活中，出現了受害人因人身損害導致喪失勞動能力或者部分喪失勞動能力，而影響其收入減少進而導致被撫養人生活費減少的情況。本解釋規定了傷殘情況下的被撫養人生活費賠償問題，是一種新的發展和補充，以利于解決實踐中出現的問題。受害人喪失勞動能力的程度，是評價受害人收入減少的標準和參數。在確定賠償被撫養人生活費時，要注意把握兩個方面：(1)受害人勞動能力喪失程度，這要以死亡或者傷殘等級評定或者勞動能力喪失程度鑒定作為依據。勞動能力的喪失或者受害人死亡等因素導致的是抽象評價的未來收入損失的減少。根據傷殘等級評定1一10級確定相應的賠償基數，一級傷殘屬于完全喪失勞動能力，2一4級也視為喪失勞動能力。5一10級傷殘程度所反映的勞動能力喪失程度依次減弱，便是一種抽象損失標準。出現這種情況的，是要確定賠償義務人賠償受害人勞動能力喪失造成的損失，但不是絕對地、機械地套用公式進行乘除。舉例說，受害人的傷殘等級評定為10級，為最輕的一個等級，這并不意味著以此為據確定賠償義務人一律要承擔受害人10%的勞動能力喪失基數，而是綜合考慮受害人是否因傷殘導致實際收入減少等情況，來確定受害人喪失勞動能力程度。可以說，在審理此類案件時，法官要根據自由裁量權，參照受害人5級一10級傷殘等級，確定受害人喪失勞動能力的程度。(2)受理案件的人民法院所在的省、自治區、直轄市或者經濟特區以及計劃單列市上一年度城鎮居民人均消費性支出或者農村居民人均年生活消費支出標準。上述兩個方面的因素結合起來綜合計算的結果，便是據以確定被撫養人生活費的標準。

勞動和社會保障部為配合《勞動法》的貫徹實施，推進工傷保險制度改革，1996年10月1日以勞部發〔1996〕266號發布了《企業職工工傷保險試行辦法》。該辦法第二十五條第(二)項規定：職工因工死亡的，供養親屬撫恤金發給由死者生前提供主要生活來源的死者的親屬。其標準為：配偶每月按本省、自治區、直轄市上年度職工月平均工資的百分之四十發給，其他供養親屬每人每月按百分之三十發給，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上加發百分之十。撫恤金總額不得超過死者本人工資。供養親屬的范圍和條件按照現行的有關規定執行，供養親屬失去供養條件時不再享受該項撫恤金。這是在處理工傷保險事故時的具體辦法，此種情況也具有與被撫養人生活費相似意義的作用和功能。

3.被撫養人的范圍

被撫養人包括受害人根據法律規定負有義務承擔撫養義務的人：一類是不滿十八周歲的未成年人;還有一類是雖已經成年，但屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，如精神病人或者喪失勞動能力甚至生活自理能力的人，如因先天性疾病致殘、因某種無人承擔責任的事故導致殘疾甚至變成植物人的等。這些人都是依靠受害人因人身損害死亡或者致殘前撫養的，為維持他們的生活所需要的費用，屬于賠償范圍之列。

4.被撫養人撫養年限的起算和確定

在確定被撫養人撫養年限上，基本區分為三類：(1)被撫養人為未成年人的，計算到十八周歲，因為我國《民法通則》規定十八周歲為成年人，具有完全民事行為能力人，不再在被撫養人之列。(2)被撫養人屬于沒有勞動能力又沒有其他生活來源的成年人，計算二十年。(3)六十周歲以上的或者七十五周歲以上的，分別計算，前者為年齡每增加一歲減少一年，后者為按五年計算。超過二十年后，被撫養人仍然屬于沒有勞動能力和生活來源的，有權利向人民法院起訴要求判令繼續給付相關撫養費用五至十年。超過此期限的，賠償權利人仍然有權提出有關請求。

5.在有多個撫養人或者有多個被撫養人情況下的被撫養人生活費數額的確定

根據民法中的公平原則，在確定相關費用時，既考慮到保護受害人以及靠其撫養的被撫養人的合法權益，也要保護其他當事人的合法權益。對被撫養人承擔撫養義務的有兩個以上的撫養義務主體時，賠償義務人只賠償受害人自己依法應當承擔的那一部分，如根據《婚姻法》的規定，夫妻雙方都有撫養子女的義務，在一方受到人身損害時，原則上賠償義務人只須承擔賠償一方應支付的被撫養人的生活費的一半，即上一年度城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額的二分之一。在受害人有兩個以上需要其撫養的被撫養人時，賠償義務人所應當賠償的年賠償總額累計不超過上一年度城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額，即賠償義務人所應當賠償的也只是一份城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費額，而不是受害人在傷殘或者死亡前實際支出的用于撫養依法由其撫養的人的費用總額。受害人和被撫養人居住在城鎮的，適用上一年度城鎮居民人均消費性支出標準;受害人和被撫養人居住在農村的，適用農村居民人均年生活消費標準。如某受害人所在的省、自治區、直轄市城鎮居民人均消費性支出為6000元，不管依靠這位受害人撫養的被撫養人有兩人還是三人乃至更多，賠償義務人所應賠償的被撫養人的生活費也只是6000元，至于受害人在遭受人身損害致殘或者死亡前實際支出的被撫養人的生活費多少，都不在考慮之列。具體城鎮居民人均消費性支出或者農村居民人均年生活消費支出標準，根據政府統計部門公布的受訴人民法院所在的省、自治區、直轄市以及經濟特區和計劃單列市上一年度城鎮居民和農村居民的有關數據確定。詳見本解釋第三十五條規定的理解與適用部分。