6、案情：陳某轉(zhuǎn)讓一輛中巴車給王某但未辦過戶。王某為了運營，與明星汽運公司簽訂合同，明確掛靠該公司，王某每月向該公司交納500元，該公司為王某代交規(guī)費、代辦各種運營手續(xù)、保險等。明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司支付了該車的交強險費用。

2015年5月，王某所雇司機華某駕駛該中巴車致行人李某受傷，交警大隊認定中巴車一方負全責，并出具事故認定書。但華某認為該事故認定書有問題，提出雖肇事車輛車速過快，但李某橫穿馬路沒有走人行橫道，對事故發(fā)生也負有責任。因賠償問題協(xié)商無果，李某將王某和其他相關(guān)利害關(guān)系人訴至F省N市J縣法院，要求王某、相關(guān)利害關(guān)系人向其賠付治療費、誤工費、交通費、護理費等費用。被告王某委托N市甲律師事務所劉律師擔任訴訟代理人。

案件審理中，王某提出其與明星汽運公司存在掛靠關(guān)系、明星汽運公司代王某向保險公司交納了該車的交強險費用、交通事故發(fā)生時李某橫穿馬路沒走人行橫道等事實；李某陳述了自己受傷、治療、誤工、請他人護理等事實。訴訟中，各利害關(guān)系人對上述事實看法不一。李某為支持自己的主張，向法院提交了因誤工被扣誤工費、為就醫(yī)而支付交通費、請他人護理而支付護理費的書面證據(jù)。但李某聲稱治療的相關(guān)診斷書、處方、藥費和治療費的發(fā)票等不慎丟失，其向醫(yī)院收集這些證據(jù)遭拒絕。李某向法院提出書面申請，請求法院調(diào)查收集該證據(jù)，J縣法院拒絕。

在訴訟中，李某向J縣法院主張自己共花治療費36650元，誤工費、交通費、護理費共計12000元。被告方僅認可治療費用15000元。J縣法院對案件作出判決，在治療費方面支持了15000元。雙方當事人都未上訴。

一審判決生效一個月后，李某聘請N市甲律師事務所張律師收集證據(jù)、代理本案的再審，并商定實行風險代理收費，約定按協(xié)議標的額的35%收取律師費。經(jīng)律師說服，醫(yī)院就李某治傷的相關(guān)診斷書、處方、藥費和治療費的支付情況出具了證明，李某據(jù)此向法院申請再審，法院受理了李某的再審申請并裁定再審。

再審中，李某提出增加賠付精神損失費的訴訟請求，并要求張律師一定堅持該意見，律師將其寫入訴狀。

問題：

1.本案的被告是誰？簡要說明理由。

2.就本案相關(guān)事實，由誰承擔證明責任？簡要說明理由。

3.交警大隊出具的事故認定書，是否當然就具有證明力？簡要說明理由。

4.李某可以向哪個（些）法院申請再審？其申請再審所依據(jù)的理由應當是什么？

5.再審法院應當按照什么程序?qū)Π讣M行再審？再審法院對李某增加的再審請求，應當如何處理？簡要說明理由。

6.根據(jù)律師執(zhí)業(yè)規(guī)范，評價甲律師事務所及律師的執(zhí)業(yè)行為，并簡要說明理由。

【正確答案】1.本案被告得以原告的主張來加以確定：原告主張掛靠單位和被掛靠單位承擔責任的，王某、明星汽運公司、鴻運保險公司為共同被告。理由：根據(jù)《侵權(quán)責任法》第五十條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓機動車未辦理手續(xù)的，由保險公司在強制責任保險范圍內(nèi)予以賠償，不足部分由受讓人承擔侵權(quán)責任；明星汽運公司為王某從事中巴車運營的被掛靠單位，根據(jù)《民訴解釋》第五十四條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。原告不主張掛靠單位承擔責任的，王某、鴻運保險公司為共同被告。

2.王某與明星汽運公司存在掛靠關(guān)系的事實由王某承擔證明責任；明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司交納了該車的強制保險費用的事實由王某承擔證明責任；交通事故發(fā)生時李某橫穿馬路沒走人行通道的事實，由王某承擔證明責任；李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請他人護理狀況等事實，由李某承擔證明責任。理由：訴訟中，在通常情況下，誰主張事實支持自己的權(quán)利主張，由誰來承擔自己所主張的事實的證明責任。本案上述事實，不存在特殊情況的情形，因此由相對應的事實主張者承擔證明責任。

3.交警大隊出具的事故認定書，不當然具有證明力。理由：在訴訟中，交警大隊出具的事故認定書只是證據(jù)的一種，其所證明的事實與案件其他證據(jù)所證明的事實是否一致，以及法院是否確信該事故認定書所確認的事實，法院有權(quán)根據(jù)案件的綜合情況予以判斷，即該事故認定書的證明力由法院判斷后確定。

4.李某可以向F省N市中級法院申請再審。因為，根據(jù)《民訴解釋》，再審案件原則上向原審法院的上級法院提出。本案不存在向原審法院申請再審的法定事由。再審的理由為：對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集；有新的證據(jù)，足以推翻原判決。

5.再審法院應當按照第二審程序?qū)Π讣M行再審。因為受理并裁定對案件進行再審的，是原審法院的上級法院，應當適用第二審程序?qū)Π讣M行再審。

再審法院對李某增加的要求被告支付精神損失費的再審請求不予受理；且該請求也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。因為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，當事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后，又基于同一侵權(quán)事實另行起訴請求賠償精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥枋芾怼?/p>

6.（1）可以適用風險代理，但風險代理收費按規(guī)定不得高于30%；（2）甲律所張律師擔任李某申訴代理人，違反《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第五十條第（七）項規(guī)定；（3）李某增加訴訟請求不符合有關(guān)規(guī)定（理由如前），律師應指出未能指出，有違“以事實為根據(jù)、以法律為準繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責的要求。

【答案解析】1.本小題考核的是訴訟參與人的確定。《侵權(quán)責任法》第五十條規(guī)定，當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉(zhuǎn)讓并交付機動車但未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任。本案肇事車輛依法上了交強險，且按時交納了交強險費用，故發(fā)生交通事故后，應先由保險公司在機動車交強險責任限額范圍內(nèi)予以賠償，不足部分，才由受讓人王某承擔賠償責任。因此，鴻運保險公司是本案的被告之一。另外，王某與明星汽運公司之間存在掛靠關(guān)系，關(guān)于掛靠單位的訴訟地位問題，實踐中須注意，應當根據(jù)原告的請求來確定被告。原告如果只主張掛靠人或者只主張被掛靠人獨立承擔責任的，人民法院應當只列掛靠人或被掛靠人一方為被告。若原告主張掛靠人和被掛靠人共同承擔民事責任的，人民法院應當將其列為共同被告。人民法院在審查時可以對只列一方為被告的原告給予適當釋明。《民訴解釋》第五十四條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。據(jù)此可知，在本案中李某若主張王某與掛靠單位明星汽運公司依法承擔民事責任的，則王某、明星汽運公司和鴻運保險公司為共同被告；若李某不主張掛靠單位汽運公司承擔責任的，則王某和鴻運保險公司為共同被告。

2.本小題考核的是舉證責任的分配。證明責任的分配，是指案件所涉及的事實由誰來負責提供證據(jù)。由于證據(jù)的提供責任涉及如果有關(guān)事實得不到證明應由誰來承擔相應的法律后果問題。因此，案件的證據(jù)責任應當在當事人之間進行分配。那么具體某一事實應由誰舉證，這就是我們所說的證明責任的分配所要解決的問題。《民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。學者們將其歸納為“誰主張，誰舉證”原則。依此原則，無論是原告、被告，共同訴訟人、訴訟代表人，還是訴訟中的第三人，都有責任對自己的主張?zhí)峁┱鲹?jù)并加以證明。由于法律上關(guān)于證明責任的規(guī)定過于原則，為了適應司法實踐的要求，《民訴解釋》對證明責任的分配作了進一步原則性的規(guī)定：《民訴解釋》第九十一條規(guī)定，人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔，但法律另有規(guī)定的除外：（一）主張法律關(guān)系存在的當事人，應當對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔舉證證明責任；（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當事人，應當對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。結(jié)合本案給出的事實，不存在特殊情況的情形，因此由相對應的事實主張者承擔證明責任。即：王某與明星汽運公司存在掛靠關(guān)系的事實由王某承擔證明責任；明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司交納了該車的強制保險費用的事實由王某承擔證明責任；交通事故發(fā)生時李某橫穿馬路沒走人行通道的事實，由王某承擔證明責任；李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請他人護理狀況等事實，由李某承擔證明責任。

3.本小題考核的是認證問題。《民訴解釋》第一百一十四條規(guī)定，國家機關(guān)或者其他依法具有社會管理職能的組織，在其職權(quán)范圍內(nèi)制作的文書所記載的事項推定為真實，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。必要時，人民法院可以要求制作文書的機關(guān)或者組織對文書的真實性予以說明。據(jù)此可知，任何人、任何單位、任何機構(gòu)出具的文書均不具有當然的證明力，都需要經(jīng)過法院的認證后才能作為認定案件事實的依據(jù)。所謂認證，是指法庭對經(jīng)過質(zhì)證或者當事人在證據(jù)交換中認可的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認其能否作為認定案件事實的根據(jù)。在案件審理過程中，審判人員對案件的全部證據(jù)，應當從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行綜合審查判斷，然后再確定該證據(jù)是否具有證明力。由此可知，交警大隊出具的事故認定書，不當然具有證明力，須由法院判斷后再確定。

4.本小題考核的是申請再審法院的管轄法院和再審的法定事由。

（1）再審法院的確定

《民事訴訟法》第一百九十九條規(guī)定，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方人數(shù)眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。當事人申請再審的，不停止判決、裁定的執(zhí)行。《民訴解釋》第三百七十六條規(guī)定，民事訴訟法第一百九十九條規(guī)定的人數(shù)眾多的一方當事人，包括公民、法人和其他組織。民事訴訟法第一百九十九條規(guī)定的當事人雙方為公民的案件，是指原告和被告均為公民的案件。該解釋第七十五條規(guī)定，民事訴訟法第五十三條、第五十四條和第一百九十九條規(guī)定的人數(shù)眾多，一般指十人以上。在本案中，原告是李某，被告是王某和鴻運保險公司或是王某、明星汽運公司和鴻運保險公司。由此可知，本案雙方當事人既不都是公民，也不存在一方人數(shù)眾多的情況，故本案不存在向原審法院申請再審的法定情形。因此，李某應向F省N市中級法院申請再審。

（2）再審理由的確定

《民事訴訟法》第二百條第五項規(guī)定，對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的，當事人申請再審的，人民法院應當再審。在本案中，李某因治療的相關(guān)診斷書、處方、藥費和治療費的發(fā)票等不慎丟失，向醫(yī)院收集這些證據(jù)遭拒絕，而書面申請法院調(diào)取，J縣法院拒絕。現(xiàn)經(jīng)律師與醫(yī)院溝通，醫(yī)院就李某治傷的相關(guān)診斷書、處方、藥費和治療費的支付情況出具了證明，該證明屬于新的證據(jù)，足以推翻原判決。故李某可以此為由申請再審，法院應當再審。

5.本小題考核的是再審審理程序與對再審增加訴訟請求的處理。

（1）再審審理程序

《民事訴訟法》第二百零七條第一款規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。據(jù)此可知，因受理并裁定對案件進行再審的，是原審法院的上級法院，應當適用第二審程序?qū)Π讣M行再審。

（2）對再審增加訴訟請求的處理

《民訴解釋》第四百零五條第一款規(guī)定，人民法院審理再審案件應當圍繞再審請求進行。當事人的再審請求超出原審訴訟請求的，不予審理；符合另案訴訟條件的，告知當事人可以另行起訴。據(jù)此可知，法院應當在具體的再審請求范圍內(nèi)審理再審案件，當事人超出原審范圍增加訴訟請求的，不屬于再審審理范圍，再審法院應對新增的訴訟請求裁定不予受理。另外，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第六條規(guī)定，當事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實另行起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理。據(jù)此可知，李某關(guān)于增加要求被告支付精神損失費的再審請求也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知其另行起訴。

6.本小題考核的是律師執(zhí)業(yè)規(guī)范。

《律師服務收費管理辦法》第十一條規(guī)定，辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時，委托人被告知政府指導價后仍要求實行風險代理的，律師事務所可以實行風險代理收費，但下列情形除外：（一）婚姻、繼承案件；（二）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；（三）請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償的；（四）請求支付勞動報酬的等。該法第十三條規(guī)定，實行風險代理收費，律師事務所應當與委托人簽訂風險代理收費合同，約定雙方應承擔的風險責任、收費方式、收費數(shù)額或比例。實行風險代理收費，最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%.據(jù)此可知，甲律師事務所及律師可以適用風險代理，但風險代理收費按規(guī)定不得高于30%.

《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第五十條第七項規(guī)定，在委托關(guān)系終止后，同一律師事務所或同一律師在同一案件后續(xù)審理或者處理中又接受對方當事人委托的，屬于律師及律師事務所不得與當事人建立或維持委托關(guān)系的情形。在本案中，原審時被告王某聘請了N市甲律師事務所的劉律師擔任其訴訟代理人。案件終結(jié)后，原審原告李某又委托甲律師事務所的張律師代理其再審，違反《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第五十條第（七）項的規(guī)定。

《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第六條規(guī)定，律師應當誠實守信、勤勉盡責，依據(jù)事實和法律，維護當事人合法權(quán)益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義。本案中，李某增加訴訟請求不符合有關(guān)規(guī)定（理由如前），律師應指出而未指出，有違“以事實為根據(jù)、以法律為準繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責的要求。