合同法規(guī)范雙方當(dāng)事人的行為，調(diào)整和完善經(jīng)濟運行關(guān)系，維護交易、生產(chǎn)秩序，保護合同當(dāng)事人的合法利益。在社會主義市場經(jīng)濟的今天，合同是企業(yè)從事經(jīng)濟活動并取得經(jīng)濟效益的橋梁和紐帶，企業(yè)的經(jīng)濟行為通過合同獲得的，稱市場經(jīng)濟為合同經(jīng)濟，當(dāng)今時代為合同時代并不為過。為此，我們需要學(xué)習(xí)和掌握合同法。對我們建筑企業(yè)來說，施工合同管理貫穿在合同管理的始終，如何有效地防范、控制、加強施工合同的風(fēng)險管理和索賠管理，防止減少企業(yè)損失，是我們需要十分重視、認真分析研究的問題。
一、施工合同的特點決定施工合同潛在高風(fēng)險。
施工合同的特點取決于施工合同標(biāo)的物的特殊，即建設(shè)工程本身的特點和其交易、生產(chǎn)周期等特點。這些特點可以用“特”“長”“多”“廣”“嚴(yán)”五個字來概括。
1、“特”：就是合同“標(biāo)的物”特殊：一是建筑產(chǎn)品的周期性和生產(chǎn)的流動性。二是建筑產(chǎn)品的類別龐雜。三是建筑產(chǎn)品體積龐大，消耗的人力、物力、財力多，一次性投資數(shù)額大。
2、“長”：即合同糾紛周期長，施工周期有多長，施工合同的執(zhí)行期也有多長。
3、“多”：合同條款內(nèi)容多，較其它類型合同內(nèi)容多。
4、“廣”：涉及面廣，施工合同不但涉及雙方當(dāng)事人，涉及法律法規(guī)，還要涉及地方政府、主管部門，涉及其他單位及第三方和個人的利益等。
5、“嚴(yán)”：施工合同對合同承包方要求非常嚴(yán)，如應(yīng)具有資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照、安全生產(chǎn)合格證、企業(yè)等級證明、外地企業(yè)進駐當(dāng)?shù)厥┕?yīng)辦理有關(guān)手續(xù)等等。
正由于施工合同的特點決定了其合同的特殊性，合同履行的長期性、多樣性、復(fù)雜性，由此導(dǎo)致施工合同高風(fēng)險性，施工合同風(fēng)險是客觀存在的，我們應(yīng)根據(jù)施工合同的特點來分析研究風(fēng)險產(chǎn)生原因和防風(fēng)險的對策和措施。
二、施工合同常見風(fēng)險類型及其表現(xiàn)。
1、技術(shù)與環(huán)境方面的風(fēng)險。
①地質(zhì)地基條件。一般工程發(fā)包人提供一定的地基條件，往往這些條件與實際情況出入很大，施工時會引起超挖、超填，處理特殊地質(zhì)情況如流沙，或遇到其他障礙物和文物都會增加工作量和拖長工期。
②水文氣象條件。主要表現(xiàn)在異常天氣出現(xiàn)，如風(fēng)暴、特大暴雨、洪水、泥石流、坍方等不可抗力的自然現(xiàn)象，都會造成工期拖延和損失。
③施工準(zhǔn)備。由于工程發(fā)包人提供的施工現(xiàn)場有隱患或通水通電和交通等準(zhǔn)備不足，帶來承包人不能做好施工前準(zhǔn)備工作，給工程開工后造成后遺癥。
④設(shè)計變更或圖紙供應(yīng)不及時。設(shè)計變更會影響承包人的施工安排，從而帶來一系列問題。設(shè)計圖紙供應(yīng)不及時，會導(dǎo)致施工進度延誤，造成承包人窩工。
⑤技術(shù)規(guī)范。特別是標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)規(guī)范以外的特殊工藝，往往由于發(fā)包人要求不合理或過于苛刻，而事先沒有這方面的約定。
⑥施工組織設(shè)計。施工組織設(shè)計包括施工方法選擇，施工進度計劃，施工設(shè)備選擇，勞動力安排，施工組織設(shè)計的缺陷和漏洞，都對工程造價和工期有著極大影響。
⑦施工技術(shù)水平。由于承包人承攬了與自己技術(shù)能力不太適應(yīng)的工程項目，不能及時解決所遇到各類技術(shù)問題，或者是施工機械某些不配套或維修條件差等。
2、經(jīng)濟方面的風(fēng)險。
①招標(biāo)文件。招標(biāo)文件是投標(biāo)的主要依據(jù)，特別是投標(biāo)者須知、設(shè)計圖紙、工程質(zhì)量要求、合同條款以及工程量清單都潛在著經(jīng)濟風(fēng)險，必須仔細分析研究。
②要素市場價格、材料設(shè)備供應(yīng)。要素市場包括勞動力市場、材料市場、設(shè)備市場，這些市場價格變化直接影響著工程承包價格。材料設(shè)備供應(yīng)風(fēng)險主要表現(xiàn)發(fā)包人供應(yīng)的材料或設(shè)備質(zhì)量不合格，或供應(yīng)不及時。
③國家政策調(diào)整。主要是國家對工資、稅種、稅率調(diào)整。
3、合同簽訂和履行方面風(fēng)險。
①合同條款不全面、不完善，合同文字不細致、不嚴(yán)密，致使合同存在比較嚴(yán)重的漏洞，或者合同存在著單方面的約束性，過于苛刻的責(zé)權(quán)利不平衡、不平等條款。
②合同內(nèi)沒有或者不完善的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的擔(dān)保、索賠、保險等相應(yīng)條款。
③合同內(nèi)缺少因第三方影響造成工期延誤或經(jīng)濟損失的條款。
④發(fā)包人資信因素。發(fā)包人履約能力差，由于發(fā)包人經(jīng)濟情況變化，無力支付工程款，或者發(fā)包人信譽差，不誠實，有意拖欠工程款。
⑤分包。由于選擇分包商不當(dāng)，分包合同有漏洞，條款出現(xiàn)差錯、矛盾等，會遇到分包商違約，不能按質(zhì)按量按時完成分包工程，致使影響整個工程進度或發(fā)生經(jīng)濟損失。特別是發(fā)包人指定的分包商。
⑥合同履行過程中。
一是由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時解決問題或付款，或者發(fā)出錯誤指令。
二是施工企業(yè)的項目管理人員對項目的管理制度執(zhí)行不力，管理不到位，或工作安排指揮錯誤和過失，導(dǎo)致不能全面履行合同，發(fā)生工程質(zhì)量安全事故或其它事故。
4、缺乏法律知識、違反或規(guī)避法律法規(guī)強制性規(guī)定的風(fēng)險。
一是由于對施工合同相關(guān)的法律法規(guī)不了解，對相關(guān)規(guī)定執(zhí)行不力，如對工程變更和時效等相關(guān)法律規(guī)定不熟悉，會產(chǎn)生不利的法律后果或嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。二是違反或規(guī)避法律法規(guī)強制性規(guī)定，導(dǎo)致追究法律責(zé)任，承擔(dān)法律后果。如有的業(yè)主由于缺少資金或根本沒有建設(shè)和開發(fā)資金，特別像有的房開公司沒有資金就打空手道，打施工企業(yè)的主意，在未中標(biāo)和簽訂施工合同前，要求施工企業(yè)借資墊資，往往出現(xiàn)陰陽合同、抽斗協(xié)議等，有的施工企業(yè)或項目經(jīng)理為急于承接工程就提前投入大量資金，有的提前進場施工，這種情況，一旦發(fā)生糾紛往往因違反法律規(guī)定而得不到法律有效的支持和保護，帶給施工企業(yè)很大的風(fēng)險。
以上列舉只是存在風(fēng)險的主要方面，沒有涉及的風(fēng)險因素，隨時隨地可能發(fā)生，因此，了解和掌握施工合同的風(fēng)險是十分必要的，只有了解施工合同潛在和可能發(fā)生的風(fēng)險，才能心中有數(shù)，做事有底，遇事不慌，才能更有效地防范和控制風(fēng)險。
三、加強合同風(fēng)險的分析，提高防風(fēng)險管理能力，采取防風(fēng)險有效措施。
我們所講的施工合同風(fēng)險防范的分析，采取防范的對策和措施，主要是指在施工合同形成的談判、正式簽約過程和合同履行過程中的風(fēng)險防范。處理風(fēng)險的主要方法應(yīng)做好：一是風(fēng)險的預(yù)測、分析、評價；二是控制風(fēng)險；三是轉(zhuǎn)移風(fēng)險和開展合同索賠制度。
1、風(fēng)險的預(yù)測、分析、評價。風(fēng)險雖然具有不確定性，但并非不可知，絕大多數(shù)是可以預(yù)測，風(fēng)險概率在一段時間、一定范圍內(nèi)是穩(wěn)定的，如工期延誤事件，工程設(shè)計變更事件，幾乎在每一個施工階段都會發(fā)生，就使這些風(fēng)險事件概率相對穩(wěn)定存在。風(fēng)險雖然可以預(yù)測，但這種預(yù)測不是輕而易舉，需要依靠觀察掌握有關(guān)知識，調(diào)查采訪，參考有關(guān)資料，熟悉法律法規(guī)，向有經(jīng)驗的請教，使致準(zhǔn)確地對風(fēng)險作出預(yù)測，就可以掌握適當(dāng)?shù)奶幚盹L(fēng)險的方法。風(fēng)險預(yù)測后，要進行分析和評價，通過分析和評價測定風(fēng)險量，作出處理風(fēng)險結(jié)果的評審。
2、控制風(fēng)險。主要是在施工合同的談判簽訂前，合同談判簽訂階段，合同履行時全過程三個階段的防風(fēng)險。控制風(fēng)險一是熟悉和掌握有關(guān)工程施工合同涉及的相關(guān)法律法規(guī)；二是深入研究和全面分析招標(biāo)文件；三是簽訂完善的施工合同；四是掌握要素市場價格動態(tài)；五是加強合同管理，分析工程風(fēng)險；六是管好分包商減少風(fēng)險事件。
①合同談判簽訂前的風(fēng)險防范。這是施工合同事前要進行的防風(fēng)險，投標(biāo)前要深入了解業(yè)主的資金信用度，經(jīng)營作風(fēng)，履行能力和是否具備簽訂合同的相應(yīng)條件。了解內(nèi)容應(yīng)包括工程建設(shè)四證（即立項、規(guī)劃、土地、建設(shè)許可手續(xù)）是否完備，有否設(shè)計施工圖，應(yīng)拆遷是否到位，“三通一平”工作是否已做好，項目周邊是否存在矛盾和糾紛，房產(chǎn)開發(fā)商的開發(fā)條件和資質(zhì)是否具備。還要側(cè)面調(diào)查了解業(yè)主對項目工程的資金到位率情況，后續(xù)資金來源能否保證。還要了解業(yè)主方是獨資企業(yè)，還是合資、合作企業(yè)，是否有債務(wù)等。如果是房地產(chǎn)開發(fā)單位還應(yīng)充分了解其以往工程招標(biāo)簽訂合同條款進行對比，應(yīng)對招投標(biāo)文件深入研究和全面分析，正確理解招標(biāo)文件，具體地逐條地確定合同責(zé)任，吃透業(yè)主意圖和要求，細心分析投標(biāo)人須知，詳細勘察施工現(xiàn)場工地，仔細研究審查圖紙，認真復(fù)核工程量，分析合同條款，并與項目經(jīng)理部認真確定各個子項的單價和各項技術(shù)措施費用并制定投標(biāo)策略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險。
②合同談判及簽訂階段如何把握好風(fēng)險防范。
在合同談判及簽訂階段，主要是對合同文本進行復(fù)查，結(jié)合工程實際和業(yè)主方的具體情況進行合同風(fēng)險分析，并采取相應(yīng)的對策，以最終簽訂有利的工程承包合同。
一是要明確專門的合同管理機構(gòu)和審核人員，如經(jīng)營處負責(zé)施工合同的審閱。二是細心復(fù)核合同文本，根據(jù)發(fā)包人提出要求，逐條逐句，逐字（包括文本的標(biāo)點符號、數(shù)據(jù)）進行分析研究。在審核中要多長個“心眼”，多考慮一些問題，多提出一些防范風(fēng)險的建議和修改意見，把問題想得復(fù)雜一些總比不去考慮、不去分析研究的好，仔細分析琢磨條款內(nèi)在函意。三是適度掌握談判策略和技巧。在合同實質(zhì)性談判階段，應(yīng)選擇有合同談判能力和有經(jīng)驗的人參與合同談判，談判人員要相互配合，協(xié)同作戰(zhàn)，明確分工，像樓總講的“誰是主角，誰當(dāng)配色，誰唱紅臉，誰唱白臉”都要預(yù)先制訂方案。通過談判，使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)、權(quán)、利關(guān)系平衡，盡量避免業(yè)主單方面苛刻條件，該講要講，該提出的問題要提出來，極力維護企業(yè)的權(quán)益。同時還要提出對業(yè)主的約束條件。雖然合同法賦予合同雙方平等的法律地位和權(quán)力，但實際的經(jīng)濟交往中，絕對的平等是不存在的，特別施工合同，施工方往往占下風(fēng)。因此，權(quán)力還要靠自己去爭取，如有可能應(yīng)盡量爭取合同文本的擬稿權(quán)，對業(yè)主提出的合同文本，應(yīng)對每個條款都作具體商討，切不可把自己放在被動的地位。大中型建設(shè)工程合同一般都由業(yè)主負責(zé)起草，業(yè)主為了防止施工企業(yè)在合同履行中的索賠，特意聘請有經(jīng)驗工程技術(shù)人員和專家起草合同，一般質(zhì)量較高，其中既隱含許多不利于承包人的風(fēng)險責(zé)任條款，還有業(yè)主的反索賠條款。有的業(yè)主往往會在未發(fā)中標(biāo)通知書之前，提供條件苛刻的非示范文本合同草案，要求施工企業(yè)無條件全部接受，其合同條款往往把相當(dāng)一部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給施工單位，缺乏對業(yè)主的權(quán)利限制性條款和對承包商保護性條款，由于施工企業(yè)所處的境地十分被動，因此要盡可能地了解各方面的可靠信息，堅持原則，運用策略，運用政策法規(guī)，盡可能修改完善，規(guī)避風(fēng)險，切千萬不可盲目遷就，輕率接受，急于求成，往往會后患無窮。另外，合同談判人員在談判策略上，應(yīng)善于在合同中限制風(fēng)險和轉(zhuǎn)換風(fēng)險，對可以免除責(zé)任的條款應(yīng)研究透徹，做到心中有數(shù)，切忌盲目接受業(yè)主的某種免責(zé)條款，達到風(fēng)險在雙方中合理分配，就是平等的合同條款，公平的約束條款，同時對業(yè)主的風(fēng)險責(zé)任條款一定要規(guī)定得具體明確。四是掌握和執(zhí)行好合同的洽談權(quán)、審查權(quán)、批準(zhǔn)權(quán)，做好相互制約，要認真執(zhí)行項目論證制度，減少合同中的漏洞。在這方面我們公司已有一套程序，平時也已按公司規(guī)定執(zhí)行。但需要強調(diào)的一點是，對大項目或者需投入資金量大的項目，請分公司領(lǐng)導(dǎo)及項目經(jīng)理在調(diào)查了解和洽談的基礎(chǔ)上，如需公司相關(guān)部門配合、協(xié)助或把關(guān)審查時，應(yīng)提前將有關(guān)資料送交相關(guān)處室查閱，提早聯(lián)系介入，不要等到時間很緊或工作很倉促時來辦理，就比較被動，要作好提前的準(zhǔn)備。
③加強合同履行時全過程的風(fēng)險防范。
一是加強合同履行過程中動態(tài)的管理。由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，這就要制定完善合同的管理制度，提高管理能力。包括質(zhì)量、安全、技術(shù)及對人、物等管理。我們公司在這方面有一整套完整詳細的規(guī)章制度和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，需要我們加大監(jiān)督和執(zhí)行力度，對每一項工作包括質(zhì)量安全都要責(zé)任到人，管理到位，措施有力，手續(xù)完備。否則，一旦發(fā)生質(zhì)量安全事故或其他事故，是企業(yè)和項目部的最大損失，也是企業(yè)老總們最擔(dān)心的風(fēng)險。所以說履行合同中全過程的動態(tài)管理非常重要，因此，請項目部經(jīng)理要善于分析本項目中哪些地方、哪些人員、哪些時間段最容易發(fā)生質(zhì)量安全及其他可能發(fā)生的風(fēng)險因素，做到及時研究，提前防范。合同管理中還要加強項目成本的分析、調(diào)整和核算，以防止或避免經(jīng)濟虧損。
二是管好分包商，減少風(fēng)險事件。對分包商的工程和工作，總包商負有協(xié)調(diào)和管理責(zé)任并承擔(dān)由此造成的損失，所以對分包的工程和其工作要嚴(yán)格管理，督促分包商認真履行分包合同，把總分包之間可能發(fā)生的風(fēng)險減少到最低程度。同時為與分包之間減少糾紛，在簽訂分包合同時，特別應(yīng)對工程質(zhì)量、安全、工期、工程款結(jié)算及支付的時間和方法等條款及制約條款寫進去，寫明確。比如工程進度款支付寫明：工程進度款按業(yè)主支付給本工程總包方（或甲方）進度款的比例支付給分包方（或乙方）。工程竣工后，經(jīng)雙方共同驗收，質(zhì)量符合要求后，予以結(jié)算，雙方應(yīng)在結(jié)算清單上簽字認可。
3、轉(zhuǎn)移風(fēng)險和開展索賠制度。
風(fēng)險轉(zhuǎn)移包括相互轉(zhuǎn)移和向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險，轉(zhuǎn)移工程項目風(fēng)險有以下幾種措施：
①推行索賠制度，相互轉(zhuǎn)移風(fēng)險。對于預(yù)測到的工程項目風(fēng)險，在談判和簽訂施工合同時，采取雙方合理分擔(dān)的方法，在施工合同中不可預(yù)測風(fēng)險事件的發(fā)生，是造成經(jīng)濟損失和時間損失的根源，合同雙方都希望轉(zhuǎn)移風(fēng)險，所以推行索賠制度是相互轉(zhuǎn)移風(fēng)險的有效方法。但在建筑市場激烈競爭情況下，發(fā)包者往往提出苛刻的合同條件，把合同風(fēng)險全部或大部分轉(zhuǎn)移到承包者身上，索賠條款也不利于承包方。為此，在簽訂合同時一定要注意每一條款內(nèi)容，特別對發(fā)包方的制約條款和索賠條款必須寫具體寫明確。要加強索賠意識，學(xué)會索賠方法。同時還要糾正施工企業(yè)當(dāng)前普遍存在不敢索賠，不會索賠，不能索賠，不讓索賠的現(xiàn)象。
什么叫索賠：索賠是當(dāng)事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己過錯，而是屬于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況，并且實際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補償?shù)囊蟆Ｋ髻r事件的發(fā)生，可以是一定行為造成，也可以由不可抗力引起，可以合同當(dāng)事人一方引起，也可以是任何第三方引起。索賠是一種經(jīng)濟補償行為，而不是懲罰。
索賠的法律依據(jù)是《民法通則》、《合同法》、《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制實施辦法》等都有涉及工程索賠條款，可作索賠法律依據(jù)。另外，《施工合同示范文本》專門制訂了“索賠”條款，這個條款對索賠時限，索賠程序和索賠依據(jù)都作了嚴(yán)格的約定，在履行合同時必須予以足夠重視。如索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出補償經(jīng)濟損失和延長工期的索賠報告及有關(guān)資料，工程師在收到乙方送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求乙方進一步補充索賠理由和證據(jù)。
以上述內(nèi)容可以說明證據(jù)是索賠的關(guān)鍵，證據(jù)不足或沒有證據(jù)，索賠是不能成立的。常見的索賠證據(jù)：投標(biāo)文件，合同文本，會議紀(jì)要，往來文件、函告、傳真，補充協(xié)議，指令或通知，施工組織設(shè)計，施工現(xiàn)場的各種記錄，工程照片，氣象資料，各種驗收報告，建材的采購、運輸管理、使用等原始憑證，政府主管工程造價部門發(fā)布的材料價格信息，調(diào)整造價的方法和指數(shù)等，國家發(fā)布涉及工程相關(guān)文件及法律法規(guī)。
搞好索賠的前提是簽好合同，在簽訂合同時要特別注意兩點：一是盡量為自己一方埋伏下索賠機會；二是盡量使對方忽略履行合同時可能產(chǎn)生的錯誤。只要在簽訂合同時能做到這兩點，就能為履行合同時提供索賠成功和機會。
索賠的事實依據(jù)主要有：（1）地質(zhì)條件變化引起的索賠；（2）施工中人為障礙引起索賠；（3）工程變更引起索賠；（4）合同文件中模糊和錯誤引起的索賠；（5）由于發(fā)包方原因引起工期延長引起的索賠；（6）加速施工引起索賠；（7）設(shè)計圖紙錯誤引起索賠；（8）施工圖紙拖延引起索賠；（9）增減工程量引起的索賠；（10）發(fā)包人拖延付款引起的索賠；（11）價格調(diào)整引起的索賠；（12）發(fā)包人風(fēng)險引起的索賠；（13）不可抗力引起的索賠；（14）暫停施工引起的索賠；（15）終止合同引起的索賠；（16）國家政策、法律變更等等。
②向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險，包括推行擔(dān)保制度和工程保險。
A、推行擔(dān)保制度，是向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種法律保證的作法，我國《擔(dān)保法》規(guī)定有5種擔(dān)保方法，在建筑工程施工合同以推行保證和抵押兩種方式為宜。
第一：保證（信譽擔(dān)保），是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。一般有銀行保證或企業(yè)保證。銀行保證，國際通行作法是在工程招投標(biāo)和合同履約過程中，實行銀行保函制。企業(yè)保證，是指有實力的企業(yè)作為工程承包人或發(fā)包人的保證人，由其出具保函，承擔(dān)代償責(zé)任。
第二：抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依據(jù)《擔(dān)保法》以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。如承接工程時的借款墊資及提早支付履約保證金都可以推行抵押擔(dān)保，減少風(fēng)險。
B、推行保險制度。
保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故（風(fēng)險）因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)保險責(zé)任；或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定年齡、期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。工程保險是工程承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險的一種重要手段。《建設(shè)工程施工合同示范文本》內(nèi)也對工程保險、第三方責(zé)任險、人身傷亡險和施工機械設(shè)備險等設(shè)置了相應(yīng)條款。
四、借資、墊資、合資承接工程應(yīng)注意的問題。
前面風(fēng)險防范已講過應(yīng)注意的問題，現(xiàn)我再重復(fù)一下。現(xiàn)在建筑行業(yè)在承包工程中，普遍存在著先協(xié)議再投標(biāo)，先投入資金再簽訂正式承包合同，所謂的陰陽合同、抽斗協(xié)議等，這些現(xiàn)象也是當(dāng)前建筑業(yè)不規(guī)范，相互激烈的市場競爭導(dǎo)致的結(jié)果，這種在未正式中標(biāo)或者正式簽訂合同前就把大量資金借給業(yè)主，或提前交納大量履約保證金，對我們施工企業(yè)來說潛在著很大的風(fēng)險。而且這種風(fēng)險也很難規(guī)避。因為這樣做既不符合法律規(guī)定，也不受法律保護。沒有進行公開招投標(biāo)前就雙方協(xié)議或簽訂合同或者企業(yè)間借貸是違反法律法規(guī)的，是無效民事行為，一旦發(fā)生糾紛，對施工企業(yè)極為不利，可能出現(xiàn)的風(fēng)險是投入的資金不能及時收回或者無法收回，有時還會出現(xiàn)資金收不回來，工程又不能落實，弄不好一頭也不著，同時又得不到法律的支持和保護。但是，如果業(yè)主資金信用度好，項目也比較理想的話，也可以進行雙方合作的商談，但必須作好合同防風(fēng)險，如在未接到中標(biāo)通知書或者正式簽訂合法合同前，需墊資、借資或投入大數(shù)額履約保證金時，我認為應(yīng)作好以下幾點：
㈠．事前摸清業(yè)主情況，做到心中有數(shù)。在談判前或談判中，要調(diào)查、了解、摸清業(yè)主方的情況，以便作出是否投入資金的決定。
㈡．核對資料，防止差錯。要向業(yè)主提出向我們提供相關(guān)資料和文件、證件的原始憑據(jù)，如不能提供原件應(yīng)把復(fù)印件與原件核對，有否欠缺，有否差錯或相互矛盾，對疑點或不明確的要向業(yè)主問清，使我們心中有數(shù)，有利于決策和談判。
㈢．要做好借資、墊資的防風(fēng)險措施。如企業(yè)間借款是不合法，可以通過委托銀行貸款形式，因為委托貸款是受法律保護的。或者，如果企業(yè)資信、經(jīng)濟實力好的，項目也比較理想的，也可以通過合資入股，通過工商登記方式，把資金投入變成股份。另外對投入資金做好擔(dān)保或抵押手續(xù)。如果是單位信用擔(dān)保（保證），應(yīng)具有經(jīng)濟實力的單位，如財產(chǎn)抵押擔(dān)保，必須了解抵押財產(chǎn)是否屬于抵押人，有否重復(fù)抵押情況，抵押物價值是否與投入金額相等，同時要有書面抵押、保證協(xié)議，做好抵押合法登記手續(xù)。
㈣．要注意未中標(biāo)提前進場施工時防風(fēng)險的對策。有的業(yè)主為了使項目提前竣工，在未簽訂正式施工合同前要求施工企業(yè)進場施工，這樣提前進場施工對施工企業(yè)存在很大風(fēng)險。我認為，在未中標(biāo)和正式訂合同前，最好不要提前進場，如果雙方有誠意，業(yè)主誠信度好，確需施工企業(yè)提前施工，提前進場的話，最好寫一個書面協(xié)議，寫明是業(yè)主方要求施工企業(yè)提前進場施工，同時要寫明如果業(yè)主方不能保證施工企業(yè)承接工程，要約定經(jīng)濟損失的補償或賠償?shù)臈l款，并規(guī)定對已做工程的結(jié)算方法、計算標(biāo)準(zhǔn)及違約責(zé)任，便于發(fā)生糾紛時解決。
施工合同防風(fēng)險對我們企業(yè)來講是非常重要，公司領(lǐng)導(dǎo)也很重視，樓正文總經(jīng)理在多次會議上強調(diào)風(fēng)險防范問題，并提出了經(jīng)營工作的6條基本工作原則，也就是樓總今天上午報告中講的6條原則，這6條也就是防風(fēng)險的基本工作原則，希望大家在思想上重視防風(fēng)險，在工作中注意防風(fēng)險，在履行合同中會預(yù)測風(fēng)險、分析評價風(fēng)險，在遇到問題時能夠解決并善于處理風(fēng)險。讓我們牢記公司老總的重托，共同努力，做好承接工程和施工各個環(huán)節(jié)中的風(fēng)險防范工作。 ?