什么樣的情形不屬于勞動(dòng)關(guān)系

1.全日制的在校學(xué)生。

原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第12條：“在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。”

盡管對(duì)這一規(guī)定仍有爭(zhēng)議，但是一般的司法實(shí)踐中仍認(rèn)為，學(xué)生不具備勞動(dòng)關(guān)系的主體資格，故不能與用人單位形成勞動(dòng)關(guān)系，其打工行為只能按一般民事關(guān)系處理。本著合同自由的原則，勞動(dòng)報(bào)酬等不受勞動(dòng)法最低工資等約束，也無(wú)需為其購(gòu)買(mǎi)社保。從企業(yè)的角度講，雇傭?qū)W生可合法的降低用工成本，也無(wú)可厚非。

現(xiàn)實(shí)生活中，使用學(xué)生實(shí)習(xí)在某種程序上已經(jīng)成為一種用工模式。社會(huì)保險(xiǎn)、最低工資、加班等用工成本在不斷攀升，這使得勞動(dòng)密集型的企業(yè)不堪重負(fù)，使用更多的學(xué)生實(shí)習(xí)成為降低成本的方案之一。另一方面，也出現(xiàn)了一些中介機(jī)構(gòu)專門(mén)運(yùn)作此事，作為學(xué)校與企業(yè)之間的聯(lián)接。

2.退休人員。

退休人員要分為兩類(lèi)，一類(lèi)是已經(jīng)辦理退休手續(xù)享受退休待遇的人員;另一類(lèi)是雖達(dá)到退休年齡(通常為男滿60周歲，女滿50周歲，女干部滿55周歲，特殊崗位可提前)，但未能享受退休待遇的人員。

一般認(rèn)為，已享受退休待遇的人員不屬于《勞動(dòng)法》所規(guī)定的勞動(dòng)者，其退休后被返聘而與用人單位形成的關(guān)系不是勞動(dòng)關(guān)系，而只是勞務(wù)關(guān)系，不受勞動(dòng)法律法規(guī)的調(diào)整。2008年9月18日生效的國(guó)務(wù)院頒布的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條明確規(guī)定：勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。該條例對(duì)《勞動(dòng)合同法》作出了修正，把后者所規(guī)定的“勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”修改為達(dá)到退休年齡即為終止，即不論勞動(dòng)者是否享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，一到退休年齡，勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系即為終止。終止之后，如勞動(dòng)者繼續(xù)在單位上班，那么所形成的關(guān)系自然也就不是勞動(dòng)關(guān)系。

用人單位聘用上述兩種人時(shí)，無(wú)論簽訂的是聘用協(xié)議還是勞動(dòng)合同，都只能按民事聘用關(guān)系處理，而不能按勞動(dòng)關(guān)系處理。

從上面的分析可以看出，上述兩種特殊情況下，起決定作用的是身份而非契約。所以這就要求人力資源管理人員在聘請(qǐng)這兩類(lèi)人員時(shí)注意核查其身份、年齡等信息。

關(guān)于聘用上述兩種人時(shí)用人單位的法律責(zé)任，我們還要注意以下幾點(diǎn)：

1.在聘用上列兩種人員時(shí)，雙方不是勞動(dòng)關(guān)系，不受勞動(dòng)法律法規(guī)調(diào)整，在社會(huì)保險(xiǎn)、最低工資、加班、雇傭期限等方面均不受勞動(dòng)法律法規(guī)的要求。例如學(xué)生實(shí)習(xí)可以不支付工資，雙方可約定隨時(shí)終止雇傭等。但在某些地區(qū)也有特殊規(guī)定，如上海有所謂“特殊勞動(dòng)關(guān)系”的說(shuō)法，在特殊勞動(dòng)關(guān)系下，在勞動(dòng)保護(hù)、工作時(shí)間、最低工資這三個(gè)方面還是受勞動(dòng)法規(guī)調(diào)整，但在其它方面可隨約定。

2.雙方可以不簽訂合同，不會(huì)產(chǎn)生雙倍工資的賠償責(zé)任。但雙方簽訂一個(gè)明確的合同更能避免爭(zhēng)議。

3.如果聘用人員在工作過(guò)程中受傷怎么辦?最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件若干問(wèn)題的解釋》第十一條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

可見(jiàn)，雖然不是勞動(dòng)關(guān)系，不算工傷，但作為雇傭關(guān)系，雇主同樣要對(duì)雇員在工作受到的人身?yè)p害承擔(dān)責(zé)任。但是兩者又存在不同：其一，用人單位此時(shí)無(wú)法為之辦理工傷保險(xiǎn)(不過(guò)對(duì)于下崗職工，按某些地方的做法，是可以重復(fù)繳納幾份工傷保險(xiǎn)的。勞動(dòng)者可能在幾個(gè)單位同時(shí)工作，有此需要。具體辦理方法請(qǐng)咨詢當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu));其二，雇主承擔(dān)責(zé)任的范圍與工傷范圍不同，一般認(rèn)為工傷更廣(如上下班途中發(fā)生交通事故也是工傷，但返聘的退休人員下班途中出事故雇主無(wú)需擔(dān)責(zé)。;其三，兩者的賠償標(biāo)準(zhǔn)不一樣。一個(gè)依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》，一個(gè)是依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》。

因此，用人單位要考慮是否為這兩類(lèi)人員購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)以轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。

4.這兩類(lèi)人員在聘用期間，非因工作而發(fā)生的治病費(fèi)用、女職工的生育等費(fèi)用，用人單位無(wú)需承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，如果在合同中另有約定，則從其約定。

現(xiàn)實(shí)中還有一類(lèi)特殊的勞動(dòng)者：與原單位沒(méi)有解除勞動(dòng)關(guān)系，但已經(jīng)不在崗。此時(shí)他到新的單位工作，是否建立勞動(dòng)關(guān)系?在原來(lái)，一般認(rèn)為是否定的。但自2010年9月14日最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》生效后，情況有了變化。該解釋第八條規(guī)定：企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。根據(jù)該規(guī)定，如果接受其它單位的下崗人員在本單位就業(yè)，也必須與其簽訂勞動(dòng)合同，否則會(huì)導(dǎo)致未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資。勞動(dòng)關(guān)系的解除、終止也必須嚴(yán)格依據(jù)《勞動(dòng)合同法》來(lái)操作。不過(guò)，由于社會(huì)保險(xiǎn)不能重復(fù)上兩份，因此如果別的單位已經(jīng)為該員工上了保險(xiǎn)，則本單位不需要再為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。