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寧波
關(guān)聯(lián)交易與公司人格否認(rèn)研究
來源:
律霸小編整理
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2021-06-17
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121人看過
- [摘要]本文共分為三個(gè)部分，第一部分：透視關(guān)聯(lián)交易的性質(zhì)。在這一部分中，對關(guān)聯(lián)交易的定義進(jìn)行了探討；相關(guān)主體的范圍；關(guān)聯(lián)公司的特征以及關(guān)聯(lián)交易的控制和表現(xiàn)形式。第二部分：我國法人制度的立法問題是關(guān)聯(lián)交易損害債權(quán)人利益的法律根源。該部分分析了我國法人制度存在的問題，借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，完善我國法人制度，建立關(guān)聯(lián)交易制衡機(jī)制。第三部分：建立公司法人格否認(rèn)制度，防范關(guān)聯(lián)交易，維護(hù)債權(quán)人利益。該部分分析了公司法人格否認(rèn)的本質(zhì)和特征；公司人格否認(rèn)在我國司法實(shí)踐中的適用與不足；公司法人人格否認(rèn)是引入執(zhí)行程序的原因，公司是一個(gè)獨(dú)立的法律主體，具有獨(dú)立的人格，在法律上與股東分離，是一種法律技術(shù)的運(yùn)用。法人制度最初是為適應(yīng)社會生活的需要，為方便公眾和處置公共利益而產(chǎn)生的。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，逐步建立起符合社會化大生產(chǎn)和市場競爭力要求的現(xiàn)代企業(yè)制度。企業(yè)管理機(jī)制轉(zhuǎn)變后，企業(yè)職能的完成不再由單一企業(yè)來完成，而是通過不同形式的企業(yè)合作來完成，由此產(chǎn)生了越來越多的“企業(yè)衛(wèi)星系統(tǒng)”。然而，這種商業(yè)企業(yè)協(xié)會，或稱為關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)企業(yè)，卻越來越嚴(yán)重；外商利用各種不正當(dāng)手段轉(zhuǎn)移利潤、偷稅漏稅，損害我國經(jīng)濟(jì)利益；而且，關(guān)聯(lián)企業(yè)為了避稅，采用轉(zhuǎn)讓定價(jià)等形式進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，從而在一定程度上壟斷市場、牟取暴利，擾亂了我國市場經(jīng)濟(jì)秩序。尤其是關(guān)聯(lián)公司通過關(guān)聯(lián)交易、抽逃資金、虛構(gòu)債務(wù)等手段逃避法院執(zhí)行，一直困擾著法院的執(zhí)行工作，加之缺乏相應(yīng)的法律規(guī)范作為依據(jù)。解決關(guān)聯(lián)公司債務(wù)的審判與執(zhí)行問題，迫切需要理論支持和法律依據(jù)。如果法人的設(shè)立是為了非法目的，或者法人的設(shè)立傾向于反社會或者其他公共利益不允許，國家自然有權(quán)剝奪法人的人格，從而否定法人的存在。正如孟德斯鳩提出的“防止權(quán)力濫用，必須以權(quán)力制約權(quán)力”，因此，我們有必要借鑒國外的經(jīng)驗(yàn)，在我國確立公司法人格否認(rèn)原則。本文試圖揭示關(guān)聯(lián)交易對債權(quán)人的危害，并從法律根源上探討了防范關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)的途徑——建立我國的法人人格否認(rèn)制度（1）關(guān)聯(lián)交易的定義是企業(yè)關(guān)聯(lián)方之間的交易，1997年5月22日財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易的披露》（以下簡稱《準(zhǔn)則》）中稱為“關(guān)聯(lián)方交易”，在國際會計(jì)準(zhǔn)則第24號“關(guān)聯(lián)方披露”（以下簡稱“準(zhǔn)則第24號”）中，稱為“關(guān)聯(lián)方之間的交易”。這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)都將其定義為“在相關(guān)方之間轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事件，無論是否收取價(jià)款?！痹谄髽I(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，被視為關(guān)聯(lián)方；如果兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事方受同一方控制，也被視為關(guān)聯(lián)方。此時(shí)，控制權(quán)是指決定企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并從企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)中獲取利益的權(quán)利。所謂重大影響，是指有權(quán)參與企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策的決策，而不是決定這些政策。參與決策的主要方式有：派代表參加董事會或類似機(jī)構(gòu)、參與決策過程、管理人員相互交流等。市場經(jīng)濟(jì)中存在大量的關(guān)聯(lián)交易，但這不符合市場經(jīng)濟(jì)的基本原則。按照市場經(jīng)濟(jì)的原則，企業(yè)之間的一切交易都應(yīng)該在市場競爭的條件下進(jìn)行。在關(guān)聯(lián)交易中，由于雙方之間存在著各種各樣的關(guān)聯(lián)關(guān)系，而且存在著利益關(guān)系，因此交易不是在完全公開競爭的條件下進(jìn)行的。關(guān)聯(lián)交易客觀上給市場交易安全帶來了負(fù)面影響（2）關(guān)聯(lián)方范圍《〈中華人民共和國稅收征收管理法〉實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《稅收征收管理細(xì)則》）第三十六條《行政法》規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)是指在資金、經(jīng)營、購銷等方面與其他有利害關(guān)系的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織有直接或間接的所有權(quán)或控制關(guān)系，直接或間接地由第三方擁有或控制的企業(yè)。1998年5月20日國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理?xiàng)l例（試行）》第四條規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)主要包括：一、直接或間接持有其中一方股份總數(shù)25%以上的；2; （二）第三人直接或者間接擁有或者控制的股份的百分之二十五以上；（三）企業(yè)與其他企業(yè)之間的借款資金占企業(yè)自有資金的50%以上，或者由其他企業(yè)擔(dān)保占企業(yè)借款資金總額的10%；（四）一個(gè)企業(yè)半數(shù)以上的董事、經(jīng)理和其他高級管理人員或者一名常務(wù)董事由另一個(gè)企業(yè)委派；（五）企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)必須由其他企業(yè)提供特許經(jīng)營權(quán)（包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等），才能正常進(jìn)行；（六）企業(yè)采購的原材料、零部件（包括價(jià)格、貿(mào)易條件）由其他企業(yè)控制或者供應(yīng)的；（七）企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品或者商品（包括價(jià)格、交易條件）的銷售受其他企業(yè)控制的；（八）對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和交易具有實(shí)際控制權(quán)的其他相關(guān)利益，包括家庭、親屬關(guān)系等。當(dāng)然，不同國家和地區(qū)對關(guān)聯(lián)人的范圍有不同的界定，有些是原則上的。是否為關(guān)聯(lián)人取決于“控制”或“重大影響”的存在。如“24號標(biāo)準(zhǔn)”和中國的“標(biāo)準(zhǔn)”。其中一些被詳細(xì)列出，以明確界定關(guān)聯(lián)方的范圍。可見，無論是原則性規(guī)定還是具體列舉，關(guān)聯(lián)人都不超過兩類：法人或自然人。前者由母公司或控股公司代表，后者由公司董事和其他高級管理人員代表。需要注意的是，1998年1月1日起施行的《深圳、上海證券交易所上市規(guī)則》第二節(jié)規(guī)定了“應(yīng)當(dāng)立即披露的關(guān)聯(lián)交易”，包括關(guān)聯(lián)交易的處理原則、關(guān)聯(lián)人的范圍、回避措施等，董事會對關(guān)聯(lián)交易的報(bào)告和公告義務(wù)、關(guān)聯(lián)交易的豁免披露可以說到目前為止，我國對關(guān)聯(lián)交易最完整的規(guī)定是不作為關(guān)聯(lián)交易的情形和關(guān)聯(lián)交易中期報(bào)告的內(nèi)容。本節(jié)將關(guān)聯(lián)人分為關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)人，并增加了明細(xì)表，超出了標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的范圍。但是，不能說這一規(guī)定沒有缺陷。例如，本節(jié)沒有提及上市公司子公司的關(guān)聯(lián)人，這是一個(gè)很大的遺漏，因?yàn)殛P(guān)聯(lián)人可能通過與子公司的不公平交易間接損害上市公司的利益。綜上所述，筆者認(rèn)為，為了防止不公平的關(guān)聯(lián)交易，有必要對關(guān)聯(lián)方制定更為完善的規(guī)定
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韓東河南益仟律師事務(wù)所丨河南 鄭州
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勞動(dòng)糾紛
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簡介:
韓東律師畢業(yè)于鄭州大學(xué)法律系，榮獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。畢業(yè)后主要從事建筑房地產(chǎn)專業(yè)事務(wù)，與多家房地產(chǎn)公司友好合作，審查過幾千份合同，擁有專業(yè)的律師團(tuán)隊(duì)，勵(lì)志于為每一位委托人提供專業(yè)化的服務(wù)。工作以來，處理過數(shù)十件房產(chǎn)糾紛、建設(shè)工程糾紛，也處理過民商事糾紛，積累了豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，贏得委托人和公司領(lǐng)導(dǎo)的一致信賴.
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