勞動(dòng)合同法第四十二條規(guī)定,勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同:
(―)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;
(三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
一、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的
《中華人民共和國(guó)職業(yè)病防治法》第三十六條規(guī)定,對(duì)從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動(dòng)者,用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查,并將檢查結(jié)果書面告知?jiǎng)趧?dòng)者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)。對(duì)未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者不得解除或者終止與其訂立的勞動(dòng)合同。
二、疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的
《中華人民共和國(guó)職業(yè)病防治法》第五十六條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)及時(shí)安排對(duì)疑似職業(yè)病病人進(jìn)行診斷;在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間,不得解除或者終止與其訂立的勞動(dòng)合同。疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學(xué)觀察期間的費(fèi)用,由用人單位承擔(dān)。
三、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的
根據(jù)《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定:評(píng)殘標(biāo)準(zhǔn)分為10級(jí),1~4級(jí)為完全喪失勞動(dòng)能力;5~6級(jí)為大部分喪失勞動(dòng)能力;7~10級(jí)為部分喪失勞動(dòng)能力。本條所稱的“部分喪失勞動(dòng)能力”包括大部分喪失勞動(dòng)能力和部分喪失勞動(dòng)能力。也就是說,員工患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)1~10級(jí)傷殘的,即使不能勝任工作,用人單位也不得解除勞動(dòng)合同。
注意:?jiǎn)T工必須是在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷,如果是在其它單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷的不在此限。
四、患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的
勞動(dòng)法中的醫(yī)療期含義并非指勞動(dòng)者需治療的期限,而是一段解雇保護(hù)期。《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第二條規(guī)定,醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動(dòng)合同的時(shí)限。
不是治療時(shí)間多長(zhǎng),醫(yī)療期就多長(zhǎng)。醫(yī)療期期限長(zhǎng)短取決于勞動(dòng)者累計(jì)工作年限和本單位連續(xù)工作年限。《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》第三條規(guī)定,企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷,需要停止工作醫(yī)療時(shí),根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限,給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期:
(一)實(shí)際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月;五年以上的為六個(gè)月。
(二)實(shí)際工作年限十年以上的,在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月;五年以上十年以下的為九個(gè)月;十年以上十五年以下的為十二個(gè)月;十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月;二十年以上的為二十四個(gè)月。
注意:這是國(guó)內(nèi)絕大多數(shù)地區(qū)的計(jì)算方式,上海的算法不一樣。
如果員工不能勝任工作,但 正好處于醫(yī)療期時(shí),用人單位不能解除勞動(dòng)合同。
五、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的
孕期,是指女職工懷孕期間。產(chǎn)期,是指女職工生育期間,國(guó)家規(guī)定產(chǎn)假正常為98天,符合獎(jiǎng)勵(lì)或延長(zhǎng)產(chǎn)假情況另計(jì)。哺乳期,是指從嬰兒出生到1周歲之間的期間。法律對(duì)三期女職工實(shí)行特殊保護(hù),就算是女職工不能勝任工作,如果處于”三期“內(nèi),用人單位也不能解除勞動(dòng)合同。
六、在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的
勞動(dòng)合同法考慮到老職工對(duì)于企業(yè)的貢獻(xiàn)較大,再就業(yè)能力較低,因此加強(qiáng)了對(duì)老職工的保護(hù),在本單位連續(xù)工作滿15年,且距法定退休年齡不足5年的,如果是男性職工,通常是55歲以上了,這時(shí)即使不能勝任工作,用人單位也只能養(yǎng)著直到退休了。
適用時(shí)需注意距法定退休年齡不足5年的老職工必須在本單位連續(xù)工作滿15年才符合解雇保護(hù)條件,如果只是年齡達(dá)到條件,但未在本單位連續(xù)工作滿15年,用人單位可以以不能勝任工作為由解雇。
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